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外國(guó)申請(qǐng)人在中國(guó)獲得商標(biāo)權(quán)的常見(jiàn)誤解

自2001年中國(guó)加入WTO以來(lái)，大量外國(guó)品牌已涌入中國(guó)。由于中國(guó)的商標(biāo)保護(hù)制度遵循先申請(qǐng)?jiān)瓌t[1]，因此外國(guó)品牌進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)存在一個(gè)自然的門(mén)檻：外國(guó)品牌必須在中國(guó)獲得商標(biāo)權(quán)。但是，由于國(guó)內(nèi)外商標(biāo)制度和文化的差異，外國(guó)申請(qǐng)人在中國(guó)獲得商標(biāo)權(quán)時(shí)總是存在一些誤解。這可能會(huì)導(dǎo)致他們處于被動(dòng)狀態(tài)，要么推遲執(zhí)行其業(yè)務(wù)計(jì)劃，要么在最壞的情況下被迫退出中國(guó)市場(chǎng)。

根據(jù)我在商標(biāo)工作中的長(zhǎng)期經(jīng)驗(yàn)，我選擇一些典型案例作為示例，并嘗試分析造成誤解的原因并提出一些解決方法。由于樣本采集基礎(chǔ)的局限性，得出的結(jié)論是必然的，不能一概而論，僅供參考。

誤解一：商標(biāo)構(gòu)成要素缺乏鮮明特征

讓我們看下面的示例：

上述申請(qǐng)人的國(guó)籍不同，盡管他們有一個(gè)共同的偏好，即他們傾向于使用行業(yè)（產(chǎn)品）的通用名稱和特征作為商標(biāo)的構(gòu)成要素。由于這些商標(biāo)已在各自的國(guó)家/地區(qū)獲準(zhǔn)注冊(cè)，因此其中一些甚至在長(zhǎng)期使用后也獲得了一定的聲譽(yù)，因此申請(qǐng)人進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)時(shí)往往不愿更改商標(biāo)的構(gòu)成要素。因此，中國(guó)商標(biāo)局不可避免地拒絕了該申請(qǐng)。

關(guān)于鮮明特征的要求，《商標(biāo)法》第11 [3]條有明確規(guī)定。外國(guó)申請(qǐng)人在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)之前，應(yīng)當(dāng)請(qǐng)中國(guó)商標(biāo)代理人檢查商標(biāo)是否具有鮮明特征。如果要申請(qǐng)的商標(biāo)缺乏鮮明的特征，可以采取以下解決方法：首先，對(duì)商標(biāo)的復(fù)制進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷模鐚?duì)英文商標(biāo)的首字母進(jìn)行特殊設(shè)計(jì)，使用縮寫(xiě)或替換某些字母。 ;其次，如果該商標(biāo)已在中國(guó)廣泛使用，申請(qǐng)人應(yīng)仔細(xì)保存可以提交給商標(biāo)的有關(guān)證據(jù)。商標(biāo)局在進(jìn)行商標(biāo)復(fù)審程序時(shí)，證明該商標(biāo)已獲得廣泛使用而具有鮮明的特征。

誤區(qū)二：非標(biāo)準(zhǔn)商品/服務(wù)，覆蓋范圍太窄

這種誤解包括兩個(gè)問(wèn)題：

首先，關(guān)于非標(biāo)準(zhǔn)商品/服務(wù)問(wèn)題，即申請(qǐng)人選擇的商品/服務(wù)超出了中國(guó)分類標(biāo)準(zhǔn)，這可能導(dǎo)致多重負(fù)面后果：

無(wú)法通過(guò)電子提交系統(tǒng)提交申請(qǐng)，這會(huì)延遲提交時(shí)間；

提出申請(qǐng)后，通常商標(biāo)局會(huì)發(fā)出《整改通知書(shū)》，要求申請(qǐng)人修改商品/服務(wù)說(shuō)明。即使按照要求盡快修改了說(shuō)明，也將花費(fèi)近兩個(gè)月的時(shí)間才能獲得正式的歸檔收據(jù)；

如果申請(qǐng)人在收到整改通知后拒絕修改商品/服務(wù)說(shuō)明，則很可能會(huì)收到商標(biāo)局的不接受通知。

因此，使用非標(biāo)準(zhǔn)商品/服務(wù)只會(huì)給申請(qǐng)人帶來(lái)傷害。建議外國(guó)申請(qǐng)人在提交申請(qǐng)之前，請(qǐng)中國(guó)商標(biāo)代理人將非標(biāo)準(zhǔn)商品/服務(wù)等價(jià)或類似地轉(zhuǎn)換為標(biāo)準(zhǔn)商品/服務(wù)，以免超出中國(guó)分類的范圍。如果申請(qǐng)人無(wú)法從中國(guó)分類中找到與之等效的商品/服務(wù)，則在答復(fù)《整改通知》時(shí)還必須給出合理的解釋，以免被拒收。

其次，商品/服務(wù)的覆蓋面太窄。在一些國(guó)家中，遵循先用原則，如果指定的商品/服務(wù)沒(méi)有實(shí)際使用，則必須刪除它們。因此，許多外國(guó)商標(biāo)持有人只有在本國(guó)注冊(cè)時(shí)才指定一種或兩種商品/服務(wù)，甚至使用限定詞進(jìn)一步定義商品/服務(wù)的實(shí)際使用領(lǐng)域。如果將此類商品/服務(wù)說(shuō)明完整地復(fù)制到中國(guó)的商標(biāo)注冊(cè)中，將會(huì)導(dǎo)致上述非標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。另一方面，將出現(xiàn)覆蓋范圍太窄的問(wèn)題。在實(shí)踐中，只需指定一種或兩種商品/服務(wù)即可減少?zèng)_突，并且更易于注冊(cè)。但是，商標(biāo)之后已成功注冊(cè)，尤其是當(dāng)商標(biāo)在中國(guó)市場(chǎng)獲得一定聲譽(yù)和影響力時(shí)，將出現(xiàn)商標(biāo)在不同類別或不同組的搶占。在這種情況下，外國(guó)商標(biāo)持有人必須花費(fèi)大量時(shí)間，精力和金錢(qián)來(lái)清理這些惡意搶注，這始終是不值得的。

我認(rèn)為，由于中國(guó)遵循先申請(qǐng)?jiān)瓌t，因此外國(guó)申請(qǐng)人不應(yīng)局限于自己指定的商品/服務(wù)，而應(yīng)在中國(guó)提出商標(biāo)申請(qǐng)時(shí)考慮長(zhǎng)遠(yuǎn)的眼光。指定的商品/服務(wù)清單應(yīng)涵蓋申請(qǐng)人可能從事的所有業(yè)務(wù)，并與商品/服務(wù)類別相關(guān)聯(lián)，以免其他人利用有限的商品/服務(wù)。

誤區(qū)三：將漢語(yǔ)拼音視為英語(yǔ)

一般而言，搶注馳名商標(biāo)的可能性更大。因此，一些大公司非常熱衷于監(jiān)視與他們的核心品牌相似的其他商標(biāo)的初步公告，并通過(guò)提出異議積極防止注冊(cè)，以保護(hù)自己的品牌。

監(jiān)視他人的商標(biāo)是可以理解的。一些外國(guó)申請(qǐng)人傾向于將監(jiān)測(cè)結(jié)果反饋給中國(guó)商標(biāo)代理，并要求異議的可行性。由于文化差異，某些商標(biāo)在中國(guó)被視為不相似，而在外國(guó)人中被視為相似。

從以上案例中，我們可以看到，包括申請(qǐng)人和商標(biāo)律師在內(nèi)的外國(guó)人通常不太了解漢語(yǔ)拼音。根據(jù)中文閱讀慣例，在由漢字和拼音結(jié)合而成的商標(biāo)中，漢字將成為商標(biāo)的主要部分，而拼音部分僅是發(fā)音的參考。此外，我們應(yīng)該知道同音詞在中文中非常普遍。這樣，執(zhí)行發(fā)音功能的同一拼音將引用不同的漢字。以上表Ⅱ?yàn)槔?，“咖藍(lán)西+ KALANXI”和“卡蘭西+ KALANXI”即使它們具有相同的漢語(yǔ)拼音，也不會(huì)被視為相似商標(biāo)[6]。

為了解決這個(gè)問(wèn)題，我們建議外國(guó)申請(qǐng)人在計(jì)劃對(duì)中國(guó)商標(biāo)和中文單詞組成的商標(biāo)的監(jiān)管結(jié)果提出異議時(shí)，計(jì)劃對(duì)中國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h（拼音））。如果英語(yǔ)單詞實(shí)際上只是漢語(yǔ)拼音，那么如果當(dāng)?shù)卮砣苏J(rèn)為沒(méi)有相似性，則不應(yīng)提出異議。

誤區(qū)四：不妥善保管使用證據(jù)

中國(guó)采用先申請(qǐng)?jiān)瓌t，但是，使用證據(jù)可以證明商標(biāo)中可能需要使用商標(biāo)的情況連續(xù)三年不受理的駁回，異議，無(wú)效和取消等復(fù)審程序。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，外國(guó)申請(qǐng)人在提供使用證據(jù)時(shí)可能在以下兩個(gè)方面存在問(wèn)題。一是他們無(wú)法提供任何使用證據(jù)。很容易理解這方面的負(fù)面影響，因此我們將不作進(jìn)一步解釋。另一個(gè)是它們提供了大量的使用證據(jù)，但是其中大多數(shù)都是無(wú)用的，例如，在中國(guó)大陸以外獲得的使用證據(jù)。即使某些使用證據(jù)包含在中國(guó)大陸拍攝的某些圖片，這些圖片不顯示拍攝時(shí)間，地點(diǎn)或與商標(biāo)有關(guān)的任何關(guān)鍵信息，例如申請(qǐng)人名稱，商標(biāo)徽標(biāo)或發(fā)出的指定商品/服務(wù)等，則此類證據(jù)被視為無(wú)效。關(guān)于第二個(gè)問(wèn)題，外國(guó)申請(qǐng)人總是感到困惑，為什么他們?cè)谔峁┐罅渴褂米C據(jù)的情況下卻無(wú)法支持他們的請(qǐng)求。實(shí)際上，審查員并不需要大量的使用證據(jù)，他們只是想要可靠的證據(jù)。在下文中，我們將根據(jù)“商標(biāo)法[32]第32條的后半部分”“已經(jīng)使用并享有重大影響”舉例說(shuō)明合理的使用證據(jù)。

從字面上來(lái)講，“已經(jīng)使用”要求使用證據(jù)必須在有關(guān)商標(biāo)的申請(qǐng)之日之前發(fā)生。盡管法律沒(méi)有規(guī)定證據(jù)的發(fā)源地，但隱含的前提條件是，必須從商標(biāo)本身的地區(qū)性出發(fā)在中國(guó)大陸進(jìn)行?！爸卮笥绊憽笔侵冈撋虡?biāo)已在廣闊的空間中使用了很長(zhǎng)時(shí)間。具體來(lái)說(shuō)，連續(xù)多年和不同年份發(fā)生的使用證據(jù)可以證明使用時(shí)間很長(zhǎng)；而在中國(guó)大陸的不同省市中，則可以在廣闊的空間中證明其用途。

總之，可靠的證據(jù)應(yīng)包括發(fā)生的時(shí)間以及發(fā)生的地點(diǎn)，并且所述的時(shí)間和地點(diǎn)應(yīng)符合法律規(guī)定的要求。同時(shí)，它應(yīng)包括有關(guān)商標(biāo)的關(guān)鍵信息，例如申請(qǐng)人名稱，商標(biāo)徽標(biāo)，指定的商品/服務(wù)等。實(shí)際上，單件證據(jù)很難滿足上述所有要求。因此，通常要求申請(qǐng)人使用商標(biāo)來(lái)提供證據(jù)鏈，該商標(biāo)由多個(gè)載體組成并相互支持，以使審查員或法官可以受理。商標(biāo)中證據(jù)的普遍使用可能是[8]：

用于商品：

通過(guò)粘貼，壓印，壓印或編織等方式在產(chǎn)品，產(chǎn)品包裝，容器，標(biāo)簽等上使用商標(biāo)，或在附件，產(chǎn)品規(guī)格，手冊(cè)，價(jià)目表等上使用商標(biāo)；

在與銷售有關(guān)的貿(mào)易文件中使用商標(biāo)，包括在銷售合同，發(fā)票，票據(jù)，收據(jù)，進(jìn)出口檢驗(yàn)和檢疫文件，報(bào)關(guān)單等中使用；

在廣播，電視等媒體或出版物上使用商標(biāo)，以及廣告牌，郵寄廣告等使用商標(biāo)的產(chǎn)品的廣告或促銷；

在展覽會(huì)和展覽會(huì)中使用商標(biāo)，包括在展覽會(huì)和展覽會(huì)中提供的印刷文件和其他材料上使用商標(biāo)；

符合法律的其他商標(biāo)使用

用于服務(wù)：

在提供服務(wù)的地方使用商標(biāo)，包括在服務(wù)的手冊(cè)，服務(wù)的廣告牌，場(chǎng)所的裝飾，提供服務(wù)的工作人員的衣服，海報(bào)，菜單，價(jià)目表，優(yōu)惠券上使用商標(biāo)，文具，信紙等。

在與服務(wù)有關(guān)的文件上使用商標(biāo)，包括在發(fā)票，銀行票據(jù)，服務(wù)協(xié)議，維護(hù)文件等上的使用；

用于商品的3、4和5號(hào)也適用于服務(wù)。

另外，在上述之中，第三方提供的材料比申請(qǐng)人自己提供的材料具有更強(qiáng)的效果。例如，進(jìn)出口的發(fā)票，檢驗(yàn)和檢疫文件，海關(guān)報(bào)關(guān)單，通過(guò)第三方提供的媒體進(jìn)行的廣告將比申請(qǐng)人自己提供的產(chǎn)品包裝和小冊(cè)子具有更大的優(yōu)勢(shì)。申請(qǐng)人應(yīng)盡力提供有力的證據(jù)。結(jié)論

商標(biāo)權(quán)是工業(yè)產(chǎn)權(quán)之一，具有地區(qū)性。商標(biāo)慣例在不同的國(guó)家和地區(qū)之間或多或少存在差異。因此，誤解將是不可避免的，而實(shí)際上，誤解將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)我們提供的上述誤解。

為了確保對(duì)中國(guó)商標(biāo)權(quán)的良好保護(hù)，外國(guó)申請(qǐng)人應(yīng)尋求中國(guó)商標(biāo)代理的幫助，并從商標(biāo)申請(qǐng)之初就遵循他們的建議，以根據(jù)中國(guó)法律和慣例制定適當(dāng)?shù)纳虡?biāo)策略。

標(biāo)簽：銀川武漢重慶欽州哈爾濱衡陽(yáng) 運(yùn)城大興安嶺

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