商標與作品及外觀設(shè)計分別由不同的法律調(diào)整。但由于它們之間存在內(nèi)存的某些聯(lián)系,因而難免會產(chǎn)生一定的矛盾和權(quán)利沖突。如,將他人的作品或者外觀設(shè)計作為商標使用或申請注冊;將他人的商標作為外觀設(shè)計的一部分或者全部申請外觀設(shè)計專利或者作為外觀設(shè)計使用。
處理商標與作品及外觀設(shè)計三者之間的權(quán)利關(guān)系,應(yīng)當按照“誠實信用”原則、“公平”原則和“適當考慮在先權(quán)利”的原則。
1.將他人作品或外觀設(shè)計作為商標注冊和使用的情形
如果有證據(jù)顯示商標是抄襲或者復制他人作品或者外觀設(shè)計的,應(yīng)當按照侵犯他人在先權(quán)利(著作權(quán)或者外觀設(shè)計專利權(quán))或者違反“誠實信用”原則,禁止注冊和使用。但對于偶然與他人的作品或者外觀設(shè)計相同或者近似的,如果確屬商標權(quán)人自己或者委托他人自創(chuàng)的,則通常應(yīng)當允許作為商標使用和注冊,即商標與作品及外觀設(shè)計可以共存。如兒歌《娃哈哈》作者狀告杭州娃哈哈集團侵犯娃哈哈歌名著作權(quán)案,上海市第二中級人民法院以“作品名稱不在著作權(quán)法保護之列”為由,駁回了原告的訴訟請求。因為,書名、期刊名均可以申請商標注冊?？梢?對具有獨創(chuàng)性和顯著性的知名作品的名稱,存在同時受到著作權(quán)法與商標法重疊保護的可能性。所以,當注冊商標權(quán)利人又是商標設(shè)計的著作權(quán)人時,通常利用著作權(quán)法與商標法對其利益進行雙重保護。鑒于此,現(xiàn)在一些精明的企業(yè)家在推出新產(chǎn)品時,固然少不了廣告的宣傳,但他們對廣告中的經(jīng)典語匯,采取同時辦理版權(quán)登記和商標注冊申請,而版權(quán)登記即時辦理,比商標注冊簡便快捷。這樣,就使其相同標識的知識產(chǎn)權(quán)享有了多重的法律保護。
2.將他人商標作為外觀設(shè)計使用或申請專利的情形串
由于我國的外觀設(shè)計專利不對外觀設(shè)計的新穎性實行審查,因而,事實上存在部分取得的外觀設(shè)計專利,并不符合專利法的要求,這就導致了部分外觀設(shè)計專利與其他已使用或者登記在先的外觀設(shè)計專利、作品、商標等構(gòu)成相同或者近似的情形。對于取得專利的外觀設(shè)計的全部或部分與在先使用或者注冊的商標相同或者近似的,可以以缺乏新穎性或者違反“誠實信用”原則為由,按專利法的規(guī)定向?qū)＠麖蛯徫瘑T會提出撤銷外觀設(shè)計專利。對于損害他人在先作品的著作權(quán)的外觀設(shè)計也可通過類似辦法處理。
總之,在處理商標與作品及外觀設(shè)計專利之間的權(quán)利沖突時,主要應(yīng)在本著“誠實信用”的前提原則下,再遵循不損害他人在先合法權(quán)利的原則,切不可簡單地以一方的在先權(quán)利而絕對地限制他人的善意使用與注冊行為。只有這樣,才能做到公平合理地調(diào)整商標與作品及外觀設(shè)計相互之間的權(quán)利關(guān)系。

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