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在認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為時(shí)應(yīng)注意的問題

1.關(guān)于商標(biāo)權(quán)人未能正確使用的注冊(cè)商標(biāo)，是否影響商標(biāo)侵權(quán)行為的認(rèn)定問題

實(shí)踐中，有的商標(biāo)權(quán)人沒有按照我國(guó)《商標(biāo)法》的規(guī)定使用其注冊(cè)商標(biāo),如自行改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、圖形等構(gòu)成要素，在2001年12月1日之前使用注冊(cè)商標(biāo)時(shí)未標(biāo)明“注冊(cè)商標(biāo)”字樣或注冊(cè)標(biāo)記,等等。只要上述注冊(cè)商標(biāo)未被商標(biāo)局撤銷或者注銷，其商標(biāo)權(quán)就受法律保護(hù),行為人未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可在相同的商品或服務(wù)上或者類似的商品或服務(wù)上使用與商標(biāo)權(quán)人未能正確使用的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，不影響商標(biāo)侵權(quán)行為的認(rèn)定。如日本花王株式會(huì)社使用在香皂、肥皂上的“KAO花王”商標(biāo)已在我國(guó)獲得注冊(cè)，但日本花王株式會(huì)社在使用該注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，既沒有標(biāo)明“注冊(cè)商標(biāo)”字樣，也沒有標(biāo)明注冊(cè)標(biāo)記髭）或廣東汕頭谷饒新美化工廠未經(jīng)日本花王株式會(huì)社許可，在洗發(fā)水、護(hù)發(fā)素上使用“KAO花王”商標(biāo)。廣東汕頭谷饒新美化工廠的行為就構(gòu)成了侵犯日本花王株式會(huì)社“KAO花王”商標(biāo)權(quán)的行為。

2.關(guān)于工貿(mào)雙方注冊(cè)的同一商標(biāo)的問題

工貿(mào)雙方注冊(cè)的同一商標(biāo)是指同一注冊(cè)商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)由工業(yè)企業(yè)和外貿(mào)進(jìn)出口企業(yè)分別享有的商標(biāo)。其中，工業(yè)企業(yè)只能在國(guó)內(nèi)銷售使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品，但不得用于外銷出口；外貿(mào)進(jìn)出口企業(yè)只能向國(guó)外出口使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品，但不得用于國(guó)內(nèi)銷售。工業(yè)企業(yè)將使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品用于外銷出口，或者外貿(mào)進(jìn)出口企業(yè)將使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品用于國(guó)內(nèi)銷售，必須取得對(duì)方的同意。

在我國(guó)《商標(biāo)法》實(shí)施之前，我國(guó)曾經(jīng)根據(jù)工業(yè)企業(yè)和外貿(mào)經(jīng)營(yíng)單位在國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)的需要，采取變通辦法,核準(zhǔn)工貿(mào)雙方分別在內(nèi)銷和出口的相同商品上注冊(cè)同一商標(biāo)，出現(xiàn)了同一商標(biāo)有兩個(gè)或兩個(gè)以上所有權(quán)人的情況。上述情況是20世紀(jì)60年代中央工商行政管理局根據(jù)當(dāng)時(shí)我國(guó)工業(yè)企業(yè)沒有出口經(jīng)營(yíng)權(quán)，只有外貿(mào)企業(yè)有出口經(jīng)營(yíng)權(quán)的外貿(mào)體制，并考慮到外貿(mào)企業(yè)到國(guó)外申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)，一些國(guó)家要求其必須先在原國(guó)注冊(cè)該商標(biāo)的實(shí)際情況,而在商標(biāo)注冊(cè)上采取的一項(xiàng)相應(yīng)措施后形成的。十年動(dòng)亂期間，我國(guó)的商標(biāo)注冊(cè)制度受到嚴(yán)重破壞，出現(xiàn)了許多混同商標(biāo)。1979年，國(guó)家工商行政管理局對(duì)全國(guó)混同商標(biāo)進(jìn)行了全面清理,但鑒于當(dāng)時(shí)外貿(mào)體制的狀況，對(duì)工貿(mào)雙方注冊(cè)的同一商標(biāo)決定暫時(shí)予以保留。隨著經(jīng)濟(jì)體制改革和對(duì)外貿(mào)易的發(fā)展，工貿(mào)雙方注冊(cè)同一商標(biāo)所產(chǎn)生的矛盾日益尖銳，由此引起的商標(biāo)糾紛愈益增多，已影響了工業(yè)生產(chǎn)和外貿(mào)出口。所以,國(guó)家工商行政管理局經(jīng)過調(diào)查研究和廣泛征求有關(guān)部門的意見,本著既兼顧工貿(mào)雙方的利益，又維護(hù)國(guó)家整體利益,既保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益,又維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，保障我國(guó)出口貿(mào)易的順利進(jìn)行，具體問題，具體處理，不搞“一刀切”的精神，于1990年6月13日下發(fā)了《關(guān)于解決工貿(mào)雙方注冊(cè)同一商標(biāo)問題的意見》,該意見對(duì)解決工貿(mào)雙方注冊(cè)同一商標(biāo)的問題提出了如下處理意見：

第一,1966年11月以前注冊(cè)的商標(biāo)，依據(jù)當(dāng)時(shí)的商標(biāo)法規(guī),誰注冊(cè)在先，該商標(biāo)歸誰所有,注冊(cè)在后的一方,不再享有商標(biāo)所有權(quán)。

第二，在1966年11月至1979年10月期間注冊(cè)的商標(biāo)，誰先使用歸誰所有，使用在后的，不再享有該商標(biāo)所有權(quán)。

第三，注冊(cè)商標(biāo)曾經(jīng)由轉(zhuǎn)讓人和受讓人依法申請(qǐng)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)并經(jīng)核準(zhǔn)的，該商標(biāo)歸受讓人所有,如當(dāng)時(shí)未經(jīng)原注冊(cè)人同意，只由受讓人或者某個(gè)組織單方面將該商標(biāo)辦成轉(zhuǎn)讓的,均視為無效，商標(biāo)仍歸原注冊(cè)人所有。

第四，工貿(mào)雙方注冊(cè)的同一商標(biāo)，其中一方多年來確實(shí)沒有使用，或基本不使用，或經(jīng)營(yíng)不善、經(jīng)濟(jì)效益很差的,應(yīng)放棄該商標(biāo)，將商標(biāo)歸屬于多年來一直使用的或經(jīng)營(yíng)管理能力強(qiáng)、經(jīng)濟(jì)效益好的另一方。

第五，在確定某一商標(biāo)歸一方所有后,另一方應(yīng)將其在國(guó)內(nèi)外注冊(cè)的相同商標(biāo)一并轉(zhuǎn)讓，不能因國(guó)內(nèi)注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致國(guó)外注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的喪失。（個(gè)別不再用于出口商品的商標(biāo)除外）

第六,商標(biāo)歸由一方所有后，應(yīng)允許另一方繼續(xù)使用兩年，作為過渡;也可以由雙方協(xié)商共同使用商標(biāo)的期限，但應(yīng)簽訂商標(biāo)使用許可合同報(bào)商標(biāo)局備案。

在正式確定商標(biāo)歸一方所有后，另一方應(yīng)按照我國(guó)1982年的《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定,辦理注銷注冊(cè)商標(biāo)的手續(xù)。

根據(jù)上述意見，大部分工貿(mào)雙方注冊(cè)同一商標(biāo)的問題已經(jīng)得到解決，但仍存在少數(shù)工貿(mào)雙方注冊(cè)同一商標(biāo)的問題沒有得到解決，對(duì)這部分未解決的工貿(mào)雙方注冊(cè)同一商標(biāo)的問題，國(guó)家工商行政管理局于1990年12月29日下發(fā)了《關(guān)于重申工貿(mào)雙方注冊(cè)同一商標(biāo)使用原則的通知》，重申了工貿(mào)雙方注冊(cè)同一商標(biāo)的使用原則：

第一，外貿(mào)企業(yè)擁有出口商品商標(biāo)專用權(quán)，只能用于安排出口貨源、經(jīng)銷出口商品時(shí)使用，不得用于內(nèi)銷商品的生產(chǎn)和銷售，也不得擅自許可他人在內(nèi)銷商品上使用;工業(yè)企業(yè)擁有內(nèi)銷商品商標(biāo)專用權(quán)，不得擅自用于出口商品。

第二,外貿(mào)企業(yè)需要將出口商品轉(zhuǎn)內(nèi)銷，或工業(yè)企業(yè)需要將內(nèi)銷商品轉(zhuǎn)外銷時(shí),雙方必須簽訂商標(biāo)使用許可合同。若一方未經(jīng)對(duì)方許可，超越自己商標(biāo)專用權(quán)范圍使用商標(biāo)的，屬于侵犯對(duì)方商標(biāo)專用權(quán)的行為,應(yīng)比照1982年的《商標(biāo)法》第三十九條的規(guī)定予以處理。

人民法院和工商行政管理機(jī)關(guān)在認(rèn)定和處理工貿(mào)雙方注冊(cè)的同一商標(biāo)引起的商標(biāo)侵權(quán)糾紛案件時(shí),應(yīng)當(dāng)參照上述原則處理。

3.關(guān)于平行進(jìn)口是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的問題

平行進(jìn)口通常是指甲分別在A國(guó)和B國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)，甲將在B國(guó)注冊(cè)的該商標(biāo)許可給乙在B國(guó)使用,A國(guó)的丙從B國(guó)購(gòu)買乙生產(chǎn)的使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品進(jìn)口到A國(guó)的行為。

關(guān)于平行進(jìn)口是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的問題，理論上主要有兩種觀點(diǎn):第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，平行進(jìn)口構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。其理論根據(jù)是商標(biāo)權(quán)的“地域原則”或者商標(biāo)權(quán)的“地域性”，即商標(biāo)權(quán)只在注冊(cè)國(guó)受法律保護(hù)。甲分別在A國(guó)和B國(guó)注冊(cè)的同一商標(biāo)，雖然商標(biāo)權(quán)都屬于甲，但是，它們是相互獨(dú)立的，分別受A國(guó)和B國(guó)的法律保護(hù)，丙將乙在B國(guó)生產(chǎn)的使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品進(jìn)口到A國(guó)，無疑是對(duì)甲在A國(guó)的商標(biāo)權(quán)的侵犯。因此,平行進(jìn)口構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為,平行進(jìn)口不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。其理論依據(jù)主要有兩點(diǎn):一是“權(quán)利窮竭”或者“權(quán)利用盡”。商標(biāo)權(quán)人一旦許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)或者將使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品銷售出去，其商標(biāo)權(quán)就“窮竭”了。既然平行進(jìn)口的商品所使用的注冊(cè)商標(biāo)是商標(biāo)權(quán)人許可使用的，商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)權(quán)在許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)時(shí)已經(jīng)“窮竭”了，他人進(jìn)口使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品就不存在侵犯商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)權(quán)的問題。二是不會(huì)造成“公眾誤認(rèn)”。法律保護(hù)商標(biāo)權(quán)的目的在于維護(hù)商標(biāo)權(quán)人的信譽(yù)，保護(hù)用戶和消費(fèi)者的利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,而不是讓商標(biāo)權(quán)人利用商標(biāo)權(quán)去壟斷和控制市場(chǎng)。商標(biāo)的本質(zhì)功能和作用是識(shí)別商品或者服務(wù)，進(jìn)口商品所使用的確實(shí)是商標(biāo)權(quán)人許可使用的注冊(cè)商標(biāo),表明這些商品的來源或出處是真實(shí)的，不存在造成公眾誤認(rèn)的問題。因此，平行進(jìn)口不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。

關(guān)于平行進(jìn)口是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的問題，各國(guó)的立法都尚無明文規(guī)定，平行進(jìn)口不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為是大多數(shù)國(guó)家目前的做法。筆者認(rèn)為，我國(guó)也應(yīng)認(rèn)定平行進(jìn)口不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。

4.關(guān)于在先使用人在原商品范圍內(nèi)使用他人已注冊(cè)的商標(biāo)的問題

上海少年兒童出版社出版的《少年文藝》于1953年創(chuàng)刊，由宋慶齡書寫刊名、題詞和撰寫發(fā)刊詞。該刊是新中國(guó)成立后第一本以少年為讀者對(duì)象的文藝刊物，也是在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)我國(guó)惟一的少年刊物。“文化大革命”期間被迫?？?977年復(fù)刊,是國(guó)務(wù)院提名的六個(gè)“面向全國(guó)的兒童刊物”之一。1976年7月，江蘇少年兒童出版社開始出版《少年文藝叢刊》，每年出版二至三期,屬于圖書性質(zhì)，不是期刊。1979年1月改為雙月刊,刊名亦改為《少年文藝》,并上報(bào)新聞出版署登記。當(dāng)時(shí)期刊出版登記管理制度尚未規(guī)范化，也缺乏檢索重名的現(xiàn)代化手段,因而未發(fā)現(xiàn)兩個(gè)《少年文藝》重名，批準(zhǔn)了江蘇《少年文藝》的出版。上?！渡倌晡乃嚒吩啻沃潞K省委宣傳部，要求江蘇《少年文藝》改名。江蘇省委宣傳部于1980年3月以國(guó)家出版、郵電部門對(duì)雜志取名沒有具體規(guī)定，刊名相同并不影響刊物的發(fā)行為由，拒絕更名。

1987年2月6日，國(guó)家新聞出版署、國(guó)家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)出《關(guān)于報(bào)刊雜志名稱作為商標(biāo)注冊(cè)的幾項(xiàng)規(guī)定》，規(guī)定刊物名稱可以作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，取得刊物名稱的專用權(quán)。1987年3月28日，江蘇少年兒童出版社將“少年文藝”向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè),1987年11月被核準(zhǔn)注冊(cè)，取得刊物的名稱專用權(quán)。1989年3月，江蘇《少年文藝》以上?！渡倌晡乃嚒防^續(xù)使用該刊名，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)為由，向法院起訴。一審法院認(rèn)為，《少年文藝》重名由來已久，應(yīng)先由有關(guān)行政主管部門處理重名問題，待解決重名問題后再恢復(fù)訴訟程序。故裁定此案中止審理。此后，國(guó)家新聞出版署多次調(diào)解無效,致使同名的兩刊物并存。解決此案的關(guān)鍵是解決法律與公平之間的沖突問題。

就上述案件而言，我國(guó)司法實(shí)踐部門和學(xué)術(shù)界對(duì)如何解決法律與公平之間的沖突問題有兩種觀點(diǎn)。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在先使用人在原商品范圍內(nèi)使用他人已注冊(cè)的商標(biāo)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。其理由是:第一，我國(guó)只保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)。就一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)而言，在商標(biāo)局或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)正式撤銷或者注銷該商標(biāo)之前,未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在相同商品或服務(wù)上或者類似商品或服務(wù)上使用與該注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，就構(gòu)成了商標(biāo)侵權(quán)行為;在先使用人如果認(rèn)為商標(biāo)注冊(cè)人侵犯了其在先使用權(quán)，應(yīng)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。第二,國(guó)外有“共同使用”制度，即未注冊(cè)商標(biāo)的善意在先使用人在該商標(biāo)被他人申請(qǐng)注冊(cè)后，仍可以繼續(xù)使用該商標(biāo)，但不能擴(kuò)大使用范圍;如果出現(xiàn)實(shí)際混淆,商標(biāo)注冊(cè)人可以要求在先使用人在使用該商標(biāo)時(shí)加上適當(dāng)?shù)臉?biāo)志?！肮餐褂谩敝贫仁俏覈?guó)《商標(biāo)法》將來所要解決的問題之一，不能以將來的、可能的法律制度或者法學(xué)理論研討的觀點(diǎn)否定現(xiàn)實(shí)的商標(biāo)侵權(quán)行為。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在先使用人在原商品范圍內(nèi)使用他人已注冊(cè)的商標(biāo)不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。其理由是:第一，根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)與未注冊(cè)商標(biāo)共存,商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有包括商標(biāo)專用權(quán)在內(nèi)的商標(biāo)權(quán)，未注冊(cè)商標(biāo)的使用人對(duì)其未注冊(cè)商標(biāo)不享有包括商標(biāo)專用權(quán)在內(nèi)的商標(biāo)權(quán)，但是,未注冊(cè)商標(biāo)的使用人使用其未注冊(cè)商標(biāo)是合法的,在先使用人的這種合法使用行為不能因他人對(duì)該商標(biāo)的在后注冊(cè)而變成非法行為。第二，我國(guó)《商標(biāo)法》及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定的各種商標(biāo)侵權(quán)行為均以過錯(cuò)為歸責(zé)原則，行為人主觀上有過錯(cuò)是構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的要件之一。在先使用人在該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)之前就已使用，在先使用人在原商品范圍內(nèi)使用該注冊(cè)商標(biāo),其主觀上沒有過錯(cuò)，缺乏構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的主觀要件。第三,確認(rèn)和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)不得侵犯他人的在先權(quán)利,是我國(guó)和世界大多數(shù)國(guó)家在知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法和司法中普遍適用的一項(xiàng)重要原則。在我國(guó)大量的未注冊(cè)商標(biāo)中，一部分未注冊(cè)商標(biāo)通過使用人的長(zhǎng)期使用，已經(jīng)為公眾所熟知，并能為使用人帶來巨大的經(jīng)濟(jì)利益。而在實(shí)踐中,這些已為公眾所熟知的未注冊(cè)商標(biāo)恰恰是他人獵取的對(duì)象，他人以該商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)并獲得商標(biāo)權(quán)后,即指控在先使用人侵權(quán),要求停止侵權(quán)、賠償損失。商標(biāo)注冊(cè)人的這種行為本身就是不公平的競(jìng)爭(zhēng)，損害了在先使用人的利益，違反了確認(rèn)和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)不得侵犯他人的在先權(quán)利的公認(rèn)的原則。因此,對(duì)這種侵權(quán)指控不應(yīng)支持。

上述兩種觀點(diǎn)從不同的角度分析和論證了在先使用人在原商品范圍內(nèi)使用他人已注冊(cè)的商標(biāo)是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的問題，都有一定的依據(jù)和道理。但是,上述兩種觀點(diǎn)都存在一定的不足之處。第一種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)了我國(guó)《商標(biāo)法》的基本規(guī)定,但是，忽略了1993年修訂的我國(guó)《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第二十五條第一款第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)的規(guī)定。1993年修訂的我國(guó)《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第二十五條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的“已為公眾熟知的商標(biāo)”指的就是已為公眾熟知的未注冊(cè)商標(biāo);第（三）項(xiàng)規(guī)定的“他人合法的在先權(quán)利”包括未注冊(cè)商標(biāo)使用人的使用權(quán)。這種觀點(diǎn)沒有考慮未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人的利益，沒有考慮惡意注冊(cè)他人已為公眾熟知的未注冊(cè)商標(biāo)的情況。第二種觀點(diǎn)過分考慮了未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人的利益,過分考慮了惡意注冊(cè)他人已為公眾熟知的未注冊(cè)商標(biāo)的情況，但是，此觀點(diǎn)與我國(guó)《商標(biāo)法》的規(guī)定不符。

在我國(guó)《商標(biāo)法》對(duì)商標(biāo)使用人的在先使用權(quán)做出規(guī)定之前，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定在先使用人在原商品范圍內(nèi)使用他人已注冊(cè)的商標(biāo)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。這是因?yàn)?第一，根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有包括商標(biāo)專用權(quán)在內(nèi)的商標(biāo)權(quán)，未注冊(cè)商標(biāo)的使用人對(duì)其商標(biāo)不享有包括商標(biāo)專用權(quán)在內(nèi)的商標(biāo)權(quán),該商標(biāo)未核準(zhǔn)注冊(cè)之前,未注冊(cè)商標(biāo)的使用人對(duì)該商標(biāo)的使用是合法的,該商標(biāo)被他人申請(qǐng)注冊(cè)之后,未注冊(cè)商標(biāo)的使用人對(duì)該商標(biāo)的使用就是非法的。第二，他人就自己在先使用的已為公眾所熟知的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí),未注冊(cè)商標(biāo)的使用人可以在該商標(biāo)的核準(zhǔn)注冊(cè)過程中，以該商標(biāo)侵犯其合法的在先權(quán)利為由提出異議,阻止商標(biāo)局對(duì)該商標(biāo)的核準(zhǔn)注冊(cè);該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)之后，未注冊(cè)商標(biāo)的使用人可以以該商標(biāo)侵犯其合法的在先權(quán)利為由，申請(qǐng)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。第三，未注冊(cè)商標(biāo)的使用人應(yīng)當(dāng)閱讀《商標(biāo)公告》，由于自己沒有閱讀《商標(biāo)公告》，致使其在該商標(biāo)的核準(zhǔn)注冊(cè)過程中，沒有以該商標(biāo)侵犯其合法的在先權(quán)利為由提出異議，在該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)之后，也沒有以該商標(biāo)侵犯其合法的在先權(quán)利為由，申請(qǐng)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)之后仍使用該商標(biāo)，就侵犯了商標(biāo)的注冊(cè)人的商標(biāo)權(quán)。

5.關(guān)于1993年7月1日以前的服務(wù)商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定問題

服務(wù)商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定與商品商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定是一樣的。但是，由于我國(guó)是從1993年7月1日才開始受理國(guó)內(nèi)服務(wù)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，給服務(wù)商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定帶來了一些特殊問題。截止至111993年7月1日，在相同或者類似的服務(wù)上已經(jīng)存在大量的相同或者近似的服務(wù)商標(biāo)，而它們之中只能有一個(gè)被核準(zhǔn)注冊(cè);如果它們之中的某一個(gè)服務(wù)商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)后,禁止其他使用人使用該服務(wù)商標(biāo),對(duì)該注冊(cè)商標(biāo)以外的服務(wù)商標(biāo)的使用人是不公平的。為了公平、合理地解決上述問題，1993年修訂的我國(guó)《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第四十八條做了如下規(guī)定：“連續(xù)使用至1993年7月1日的服務(wù)商標(biāo)，與他人在相同或者類似服務(wù)上已注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)（公眾熟知的服務(wù)商標(biāo)除外）相同或者近似的，可以依照國(guó)家工商行政管理局有關(guān)規(guī)定繼續(xù)使用?！毙袨槿嗽谙嗤蛘哳愃频姆?wù)上使用與他人在相同或者類似的服務(wù)上已注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)（公眾熟知的服務(wù)商標(biāo)除外）相同或者近似的，只要行為人的使用行為符合上述規(guī)定，該使用行為就不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)的是，行為人的使用必須符合下列條件：

第一，繼續(xù)使用人所使用的服務(wù)商標(biāo)必須連續(xù)使用到1993年7月1日。即使用人在1993年7月1日前已經(jīng)開始連續(xù)使用該服務(wù)商標(biāo)，且1993年7月1日仍在使用該服務(wù)商標(biāo)。但是，1993年7月1日前3年內(nèi)一直未使用的除外。

第二，繼續(xù)使用人必須在原范圍內(nèi)繼續(xù)使用該服務(wù)商標(biāo)。即不得擴(kuò)大該服務(wù)商標(biāo)的使用地域，不得增加該服務(wù)商標(biāo)使用的服務(wù)項(xiàng)目，不得改變?cè)摲?wù)商標(biāo)的文字、圖形等構(gòu)成要素。

第三，繼續(xù)使用人連續(xù)使用的服務(wù)商標(biāo)不得與他人在相同或者類似服務(wù)上已為公眾熟知的服務(wù)商標(biāo)相同或者近似。

服務(wù)商標(biāo)的注冊(cè)人與繼續(xù)使用人發(fā)生糾紛的，繼續(xù)使用人應(yīng)提供其1993年7月1日前連續(xù)使用該服務(wù)商標(biāo)的證據(jù)。繼續(xù)使用人連續(xù)3年停止使用可以繼續(xù)使用的服務(wù)商標(biāo)的，原使用人不得再繼續(xù)使用該服務(wù)商標(biāo)。繼續(xù)使用人的使用與該服務(wù)商標(biāo)的注冊(cè)人的使用發(fā)生實(shí)際混淆，造成用戶和消費(fèi)者的誤認(rèn)的,繼續(xù)使用人應(yīng)在使用該服務(wù)商標(biāo)時(shí)，增加地理標(biāo)志，以區(qū)別于該服務(wù)商標(biāo)的注冊(cè)人的使用。

標(biāo)簽：黑龍江淮南吐魯番安陽(yáng) 拉薩徐州安徽長(zhǎng)沙

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