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商標(biāo)使用的類型化解讀

來源：電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)

作者：張慧霞杜思思

近些年來，隨著網(wǎng)絡(luò)科學(xué)技術(shù)、電子商務(wù)普及、全球貿(mào)易形式的不斷發(fā)展，商標(biāo)使用的方式更加多元化，新型商標(biāo)使用問題是順應(yīng)全球互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展、貿(mào)易方式多樣化的必然結(jié)果，諸如關(guān)鍵詞推廣、涉外貼牌加工、指示性使用等已是其中爭(zhēng)論紛雜的熱點(diǎn)論題。關(guān)于涉外貼牌加工，最高院波浪式的判決1傾向,導(dǎo)致理論與實(shí)務(wù)界對(duì)其是否構(gòu)成商標(biāo)使用，是否侵權(quán)的爭(zhēng)議從未停止；而在商標(biāo)取得、維持領(lǐng)域中的撤三案件，2搶注他人先使用有一定影響商標(biāo)的案件中，3涉外貼牌加工是否構(gòu)成商標(biāo)使用，仍有不少爭(zhēng)議。關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)中的新型商標(biāo)使用，由于現(xiàn)如今越來越多消費(fèi)者在互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商的幫助下，通常只在網(wǎng)上進(jìn)行識(shí)別、研究和購(gòu)買商品，便產(chǎn)生了這類問題。4互聯(lián)網(wǎng)商標(biāo)使用包括顯性使用和隱性使用，顯性使用諸如在推廣標(biāo)題、信息、鏈接中直接體現(xiàn)了商標(biāo)文字符號(hào)，這構(gòu)成商標(biāo)使用沒有爭(zhēng)議，爭(zhēng)議較大的是隱性使用，典型有關(guān)鍵詞推廣5 、元標(biāo)簽使用6。比如關(guān)鍵詞推廣，實(shí)踐中爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要涉及到是否構(gòu)成商標(biāo)使用。7在上述這些爭(zhēng)議的焦點(diǎn)中，實(shí)質(zhì)都繞不開商標(biāo)使用問題，而厘清商標(biāo)使用，便會(huì)為解決這些問題提供可行的路徑。

考察我國(guó)的立法實(shí)踐，又會(huì)發(fā)現(xiàn)我國(guó)立法采取商標(biāo)權(quán)注冊(cè)取得模式，忽視了商標(biāo)的實(shí)際使用。而商標(biāo)的真正價(jià)值源于商標(biāo)使用行為，而非商標(biāo)注冊(cè)行為。洛克在《政府論》中提出：只要一個(gè)人使任何東西脫離了自然所提供的和那個(gè)東西所處的狀態(tài)，他就已經(jīng)摻進(jìn)他的勞動(dòng)，在這上面加入了他自己所有的某些東西，因而使其成為他的財(cái)產(chǎn)，從而排斥了其他的共同權(quán)利。8按照其觀點(diǎn)，公有領(lǐng)域的財(cái)產(chǎn)成為私人領(lǐng)域所有，是因?yàn)樗接胸?cái)產(chǎn)上凝聚了個(gè)人勞動(dòng)，這些“個(gè)人勞動(dòng)”所創(chuàng)造的“個(gè)人價(jià)值”，當(dāng)屬“個(gè)人所有”。同理，商標(biāo)法中的“勞動(dòng)”就指“商標(biāo)使用”，即通過使用讓消費(fèi)者接觸、熟知，進(jìn)而在心中逐漸建立起商標(biāo)與商品的對(duì)應(yīng)關(guān)系,形成消費(fèi)依賴，獲得良好印象，然后在此過程中商標(biāo)權(quán)人逐漸獲得商譽(yù)。商標(biāo)法通說認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)保護(hù)的不是商標(biāo)標(biāo)識(shí)本身，而是商標(biāo)背后所隱含的商譽(yù)，9其原因就在于此。因此商標(biāo)權(quán)保護(hù)核心在于商譽(yù)，而商譽(yù)只能通過行為人實(shí)際的不斷使用，逐漸積累。商標(biāo)注冊(cè)制，使得申請(qǐng)人通過程序上的注冊(cè)直接獲得商標(biāo)權(quán)，利益的獲取與成本的付出差量巨大，違背了勞動(dòng)創(chuàng)造價(jià)值的自然法理。因此，我國(guó)采用商標(biāo)注冊(cè)制雖擁有了便宜與快捷，卻犧牲了事實(shí)上的公平，引發(fā)了實(shí)踐中越發(fā)嚴(yán)重的惡意搶注、商標(biāo)囤積等非正?，F(xiàn)象，不僅浪費(fèi)社會(huì)資源，還使得真正想注冊(cè)使用商標(biāo)的人面臨“一標(biāo)難求”的困境。

概言之，“商標(biāo)功能與商標(biāo)使用是影響商標(biāo)法律制度發(fā)展的兩條主線，功能是暗線，使用是明線。”10紛繁復(fù)雜、與時(shí)俱進(jìn)的商標(biāo)使用方式；注而不用、惡意搶注的商標(biāo)注冊(cè)現(xiàn)狀，為司法實(shí)踐的認(rèn)定、法律法規(guī)的適用帶來不小挑戰(zhàn)。而通過法律解釋，類型化研究，分類厘清商標(biāo)使用的本質(zhì)和構(gòu)成要件，以及借鑒國(guó)外已有的做法，會(huì)為我們解決這些難題提供關(guān)鍵的思路，最終達(dá)到以不變應(yīng)萬變的結(jié)果。掌握事物本質(zhì)，萬般皆為透明，而要想尋求最具適用意義和可操作性的商標(biāo)使用理解，就需回歸現(xiàn)行立法條文，依據(jù)解釋論方法，進(jìn)行體系化思維。我們需要用辯證的方法，研究不同主體、不同階段商標(biāo)使用的共性與特性，求同存異，思考不同類型下商標(biāo)使用在什么時(shí)候應(yīng)達(dá)成一致，而在具體適用時(shí)又分別當(dāng)有何種判定規(guī)則，從而盡可能得出比較一致的結(jié)論，從而實(shí)現(xiàn)適用法律的科學(xué)性和司法裁判的公正性，同時(shí)為人們的行為提供合理的預(yù)判與指導(dǎo)。

標(biāo)簽：唐山龍巖樂山甘南那曲信陽包頭晉中

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