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商標(biāo)專用權(quán)與排斥權(quán)的劃分

商標(biāo)權(quán)具有兩種基本權(quán)能，即專用權(quán)與排斥權(quán)。專用權(quán)的邊界是固定的和清晰的，即在核定商品上的核準(zhǔn)商標(biāo)的權(quán)利（注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限），核定商品完全根據(jù)商品分類表，而核準(zhǔn)的商標(biāo)也是固定的。排斥權(quán)是在相同或者類似商品上排斥他人注冊和使用相同或者近似商標(biāo)的權(quán)利，在相同商品上排斥相同商標(biāo)也是固定的，關(guān)鍵是在類似商品上的排斥權(quán)以及對于近似商標(biāo)的排斥權(quán)，無論類似商品的界定還是近似商標(biāo)的認(rèn)定，均有其不確定性。排斥權(quán)是一個變量，具有相當(dāng)大的彈性和張力，就其效力所及的商品范圍而言，類似商品的界定就不能僅以商品分類表為限，而需要根據(jù)市場實際進(jìn)行確定。換言之，注冊商標(biāo)的排他權(quán)能不能像專用權(quán)能那樣僅僅根據(jù)商品分類表預(yù)先確定和固定，必須根據(jù)注冊商標(biāo)的實際影響力等因素確定。商品分類表可以是決定類似商品范圍的重要參考因素，但市場因素太復(fù)雜了，簡單抽象的商品分類表必須接受市場實際的檢驗，倘若與市場實際不符，只能以實際為準(zhǔn)而不受分類表的拘束。這就是商品分類表只能是判斷類似商品的參考的原因和由來。特別是，注冊商標(biāo)的知名度是決定其排斥權(quán)范圍的最重要的因素，知名度不同的注冊商標(biāo)，其輻射的范圍不同，其排斥權(quán)因知名度不同而不同，那些在功能、用途、銷售渠道、銷售對象等方面具有關(guān)聯(lián)性的商品，可以納入類似商品的范圍。最高人民法院有關(guān)司法解釋已經(jīng)開始以關(guān)聯(lián)商品界定類似商品。（《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第11條規(guī)定：“商標(biāo)法第51條第（1）項規(guī)定的類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。類似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系、容易使相關(guān)公眾相混淆?！保┤缬械姆ㄔ涸阅ν熊嚺c摩托車潤滑油之間在用途、功能上的密切聯(lián)系，以及在銷售渠道上的重合性，認(rèn)定其為類似商品。

《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第15條更是明確地引入了“關(guān)聯(lián)性”標(biāo)準(zhǔn)，即“人民法院審查判斷相關(guān)商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)考慮商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費群體等是否相同或者具有較大的關(guān)聯(lián)性；服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等是否相同或者具有較大的關(guān)聯(lián)性；商品和服務(wù)之間是否具有較大的關(guān)聯(lián)性，是否容易使相關(guān)公眾認(rèn)為商品或者服務(wù)是同一主體提供的，或者其提供者之間存在特定聯(lián)系。”《最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)審判職能作用推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》第20條更是正面采納了關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)，即“充分考慮商標(biāo)所使用商品的關(guān)聯(lián)性，準(zhǔn)確把握商品類似的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。認(rèn)定商品類似可以參考類似商品區(qū)分表，但更應(yīng)當(dāng)尊重市場實際。要以相關(guān)公眾的一般認(rèn)識為標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等因素，正確認(rèn)定商標(biāo)法意義上的商品類似。主張權(quán)利的商標(biāo)已實際使用并具有一定知名度的，認(rèn)定商品類似要充分考慮商品之間的關(guān)聯(lián)性。相關(guān)公眾基于對商品的通常認(rèn)知和一般交易觀念認(rèn)為存在特定關(guān)聯(lián)性的商品，可視情納入類似商品范圍。”

至于有些商標(biāo)的知名度更高，其知名度擴(kuò)展到?jīng)]有關(guān)聯(lián)性的商品之上，此時就不適宜按照類似商品界定其權(quán)利范圍，而可以按照馳名商標(biāo)制度給予跨類保護(hù)。商品的關(guān)聯(lián)性是非馳名商標(biāo)受保護(hù)的商品范圍的最大界限。那些不能以商品的關(guān)聯(lián)性輻射到而又不能按照馳名商標(biāo)保護(hù)的商品領(lǐng)域，乃是基于商標(biāo)權(quán)的相對性而鞭長莫及的地方。這是商標(biāo)權(quán)自身屬性的必然結(jié)果，不能再造就一種所謂的“具有較強(qiáng)顯著性且知名度較高的商標(biāo)”類型，去輻射這些商品領(lǐng)域，否則需要作立法政策上的重大調(diào)整，不屬于司法或者行政執(zhí)法決定的范圍。

排斥權(quán)之所以更加注重市場基礎(chǔ)，乃是由商標(biāo)權(quán)的屬性決定的。對于商標(biāo)注冊人而言，商標(biāo)權(quán)的財產(chǎn)意義是通過防止因市場混淆而分走商標(biāo)注冊人的客戶。只有具有關(guān)聯(lián)性的商品，才可能會被歸入分走客戶的范圍。沒用關(guān)聯(lián)性的商品，不屬于排斥權(quán)能的關(guān)照范圍。這種對于競爭關(guān)系的強(qiáng)調(diào)，也是侵犯商標(biāo)權(quán)行為本質(zhì)上屬于不正當(dāng)競爭的根本原因所在。

標(biāo)簽：信陽龍巖包頭唐山晉中甘南樂山那曲

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