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注冊商標(biāo)的強(qiáng)保護(hù)與未注冊商標(biāo)的弱保護(hù)

我國商標(biāo)法主要是保護(hù)注冊商標(biāo)的，偶爾旁及一下未注冊商標(biāo)的保護(hù)，如2013年商標(biāo)法第13條對于馳名的未注冊商標(biāo)的保護(hù)、第32條對于在先使用并具有一定影響的商標(biāo)的保護(hù)，這些主要是基于阻止他人搶注的角度。未注冊商標(biāo)的民事保護(hù)主要由反不正當(dāng)競爭法有關(guān)知名商品特有名稱、包裝裝潢的規(guī)定來承擔(dān)。我國有獨特的商標(biāo)注冊制度，而且在注冊商標(biāo)與未注冊商標(biāo)之間采取鼓勵商標(biāo)注冊和強(qiáng)保護(hù)注冊商標(biāo)的態(tài)度?！皬陌l(fā)展看，應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)和鼓勵經(jīng)營者將其商標(biāo)申請注冊，以增強(qiáng)自我保護(hù)手段，避免發(fā)生糾紛或者發(fā)生糾紛后也易于處理。”②注冊商標(biāo)強(qiáng)保護(hù)體現(xiàn)在以下幾個方面。首先，商標(biāo)注冊具有授權(quán)屬性，不以此前的實際使用為前提和基礎(chǔ)，而且，商標(biāo)一旦獲準(zhǔn)注冊，就在核定使用的商品上具有專有使用權(quán)，并排斥他人在相同類似商品上使用相同近似商標(biāo)；即使注冊后未實際使用，法律仍然預(yù)留這些權(quán)利。例如，在屬于注冊商標(biāo)核定使用范圍的商品上，不能因為注冊商標(biāo)人尚未實際使用，而因其他人實際使用了，就認(rèn)可該實際使用，或者反而以該他人的實際使用限制注冊商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利范圍。注冊商標(biāo)權(quán)人的“臥榻之側(cè)”是不允許他人酣眠的。其次，注冊商標(biāo)的效力范圍及于全國，而不是局部地區(qū)，也即不限于其實際使用的地區(qū)。這也是法律為注冊商標(biāo)預(yù)留的使用空間。再次，注冊商標(biāo)的核心權(quán)利是恒定的，在注冊時已經(jīng)確定，不因為注冊之后的轉(zhuǎn)讓或者受讓而縮小和受限。核心權(quán)利的范圍是什么？這就是2013年商標(biāo)法第56條規(guī)定的在核定使用的商品上使用核準(zhǔn)商標(biāo)的專用權(quán)。核定商品上的核定商標(biāo)，顯然包括基本相同的商標(biāo)，如簡單變換一下字體的商標(biāo)（由簡體字變?yōu)榉斌w字，或者以其他方式改變一下字體）。在此之外的排斥權(quán)范圍可以有伸縮和彈性，即在類似商品上禁止他人使用相同或者類似商標(biāo)，或者在相同商品上禁止他人使用近似商標(biāo)，均具有相對性和彈力性，取決于多種彈性因素，如知名度和顯著程度等。

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》對于知名商品特有名稱等的保護(hù)，性質(zhì)上是未注冊商標(biāo)的保護(hù)，相對于商標(biāo)法對于注冊商標(biāo)的保護(hù)而言具有補(bǔ)充性。實踐中要妥善處理未注冊商標(biāo)與注冊商標(biāo)之間的關(guān)系，主要是權(quán)利沖突的關(guān)系。

首先，是否承認(rèn)善意在先使用商標(biāo)的抗辯。在商標(biāo)侵權(quán)訴訟中，注冊商標(biāo)能否對抗在先使用的相同近似商標(biāo)，也即被訴商標(biāo)能否以在先使用為由進(jìn)行不侵權(quán)抗辯，實踐中存在不同認(rèn)識。在法律對此并無明文規(guī)定時，加上該問題涉及我國注冊商標(biāo)如何進(jìn)行定位，最高人民法院始終持慎重表態(tài)態(tài)度。2012年底出臺的司法政策根據(jù)2001年商標(biāo)法第13條①、第15條②和第31條的立法精神，開始正式明確在先使用商標(biāo)人對于在后惡意搶注商標(biāo)的侵權(quán)抗辯，即：“注冊商標(biāo)權(quán)人的注冊商標(biāo)屬于復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)、搶注被代理人或者被代表人的商標(biāo)或者以不正當(dāng)手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)，被訴侵權(quán)的在先商標(biāo)使用人以此為由提出抗辯的，應(yīng)當(dāng)予以支持?！雹蹮o論是根據(jù)相關(guān)立法精神（借鑒商標(biāo)授權(quán)程序中保護(hù)在先未注冊商標(biāo)的條件和精神），還是根據(jù)尋求救濟(jì)者須有干凈之手的公平原則，這些在先使用抗辯都不會引起多少爭議。問題在于，注冊商標(biāo)并非惡意搶注在先使用的相同近似未注冊商標(biāo)，只是發(fā)生了巧合，在在后商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊之后，在先未注冊商標(biāo)是否還可以繼續(xù)使用，或者能否對抗在后注冊商標(biāo)權(quán)？對此至少有三種不同看法。一是認(rèn)為為體現(xiàn)鼓勵商標(biāo)注冊的立法精神，體現(xiàn)注冊商標(biāo)強(qiáng)保護(hù)及維護(hù)注冊商標(biāo)在國內(nèi)市場使用上的統(tǒng)一性，防止相關(guān)公眾混淆，應(yīng)當(dāng)不允許在先使用商標(biāo)繼續(xù)使用和進(jìn)行侵權(quán)抗辯；二是認(rèn)為既然在先使用是善意的，不允許使用或者不侵權(quán)抗辯不公平；三是折中觀點，即允許在原使用范圍內(nèi)使用和不侵權(quán)抗辯。這些觀點各有道理，在法律尚無規(guī)定的情況下，該問題尚不突出，情況也比較復(fù)雜，表態(tài)的時機(jī)和條件尚不成熟。該問題最好留給立法去解決，所以最高人民法院未急于表明司法態(tài)度。2013年修訂商標(biāo)法時，我們積極反映該問題，該法第59條第3款對此作出明確規(guī)定。當(dāng)然，在先使用商標(biāo)必須首先構(gòu)成商標(biāo)，如必須具有一定的影響或者構(gòu)成知名商品特有名稱等，除另有規(guī)定外，達(dá)不到此種要求的標(biāo)識不符合未注冊商標(biāo)的保護(hù)條件。

其次，與在先注冊商標(biāo)相同近似的未注冊商標(biāo)，不能以構(gòu)成知名商品特有名稱等為由而與在先注冊商標(biāo)相沖突和抗衡。注冊商標(biāo)具有排斥相同類似商品上的相同近似商標(biāo)的法律能力，在后商標(biāo)不能因為無視在先注冊商標(biāo)的存在而進(jìn)行的在后使用等，反而構(gòu)成知名商品特有名稱等，亦不能因此產(chǎn)生法律上的權(quán)利。例如，明知相同類似商品上有相同近似商標(biāo)，仍然強(qiáng)行使用，甚至在因與該在先注冊相同近似而被駁回商標(biāo)注冊申請的情況下，仍一意孤行，繼續(xù)使用與在先注冊商標(biāo)相沖突的商標(biāo)，即使因使用和宣傳而擴(kuò)大了相關(guān)商標(biāo)的知名度，也不能產(chǎn)生知名商品特有名稱等權(quán)利，否則會沖擊商標(biāo)注冊基本制度，縱容和助長市場競爭中的弱肉強(qiáng)食。我有在先注冊商標(biāo)，你本來就不能再注冊了，你能否通過強(qiáng)行實際使用和制造影響去跑馬占地，反而擠占他人的在先注冊商標(biāo)？答案顯然是不言自明的。至于如果禁止此種已有一定影響的在后商標(biāo)的使用，是否剝奪了它的貢獻(xiàn)，會不會不公平？我的回答是咎由自取，明知法律上的不能為而為之，對于不利后果應(yīng)該早有預(yù)見，不應(yīng)該抱僥幸心理，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此帶來的法律風(fēng)險。再次，基于商標(biāo)權(quán)的獨立性和地域性原則，此處使用的在先在后顯然都是在中國境內(nèi)的使用和注冊先后。

標(biāo)簽：信陽甘南包頭龍巖樂山那曲晉中唐山

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