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“公共政策”不足以成為限制知識(shí)產(chǎn)權(quán)有效性爭(zhēng)議仲裁的理由

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1.公共政策概念本身就存在不確定性

“公共政策”這一概念最初來源于英美合同法,主要用于否定合同當(dāng)事人某些意思自治行為的效力。這一概念發(fā)展到今天已經(jīng)逐漸成為主權(quán)國家為維護(hù)國家、社會(huì)以及民眾利益而對(duì)個(gè)人自由意志進(jìn)行限制的主要理由。公共政策概念在每個(gè)國家中存在不同的內(nèi)涵,本質(zhì)上是國家現(xiàn)象,具有鮮明的時(shí)間性和地域性特征。在不同的時(shí)期以及不同的國家或地區(qū),道德觀念、法律準(zhǔn)則、政治制度、風(fēng)俗習(xí)慣、民族心理的不同都會(huì)導(dǎo)致不同公共政策的界定,至今在世界范圍內(nèi)都不存在一個(gè)能夠被普遍接受的有關(guān)公共政策的完整定義。例如,德國法院將三方面的事項(xiàng)歸人公共政策范疇:侵犯基本的民事權(quán)利、違反根本的政治或經(jīng)濟(jì)生活秩序以及違反德國的公平正義觀念。③1965年《波蘭國際私法》第6條規(guī)定,“外國法的規(guī)定違反波蘭人民共和國法律秩序的根本原則時(shí),不予適用”。1962年《韓國關(guān)于涉外民事法律的法令》第5條規(guī)定,“如果應(yīng)適用的外國法規(guī)定含有損害善良風(fēng)俗或其他社會(huì)秩序的個(gè)別內(nèi)容,則不予適用”??傊?,在任何一個(gè)國家或地區(qū),公共政策的理由都是不同的,甚至有可能是矛盾的。在仲裁領(lǐng)域,公共政策一直被認(rèn)為是內(nèi)國法院保護(hù)本國利益和秩序而抗辯外國仲裁裁決效力的“安全閥”。《紐約公約》第5條第2款確立了公共政策對(duì)抗仲裁裁決效力的制度,但是并沒有對(duì)公共政策的含義、范圍以及具體內(nèi)容作出解釋。

正是由于公共政策概念本身缺乏系統(tǒng)、嚴(yán)密的理論基礎(chǔ),因而將其作為否定知識(shí)產(chǎn)權(quán)有效性爭(zhēng)議可仲裁性的理由難以成立。有學(xué)者批評(píng)法官借公共政策否定仲裁協(xié)議效力時(shí)常常脫離仲裁實(shí)際。①隨著仲裁的不斷發(fā)展,近年來,在歐美國家有關(guān)爭(zhēng)議可仲裁性問題上,公共政策已經(jīng)不再扮演決定性的角色,②越來越多之前涉及公共政策的爭(zhēng)議事項(xiàng)都納入了可仲裁的范疇,例如反壟斷爭(zhēng)議、產(chǎn)品質(zhì)量爭(zhēng)議等。

2.“國內(nèi)公共政策”與“國際公共政策”的概念應(yīng)當(dāng)合理界分

隨著仲裁日益成為解決國際民商事爭(zhēng)議有效的途徑之一,為了盡量尊重仲裁裁決的終局性,調(diào)和承認(rèn)外國仲裁裁決的終局性與法院地國保護(hù)其本國基本利益這一矛盾,世界上許多國家均通過立法或者判例、學(xué)說,對(duì)外國仲裁裁決承認(rèn)與執(zhí)行程序中的公共政策理由進(jìn)行狹義的解釋,因而仲裁日益具備了自己的公共政策標(biāo)準(zhǔn),③即“國際公共政策”(International Public Policy)的概念,從而區(qū)別于“國內(nèi)公共政策”(Domestic Public Policy)。最早在立法中明確規(guī)定“國際公共政策”概念的是法國1981年的《民事訴訟法典》,該法典的第1502條第5款規(guī)定,“當(dāng)承認(rèn)或執(zhí)行仲裁裁決會(huì)造成違反國際公共政策時(shí),法國法院可以拒絕承認(rèn)與執(zhí)行該裁決”。④另外,葡萄牙、阿爾及利亞、黎巴嫩等國在其承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的立法中也明確使用了“國際公共政策”的概念。⑤在司法判例方面,墨西哥等拉美國家在審理案件過程中接受了“國際公共政策”的概念。⑥美國、德國、澳大利亞等國家和地區(qū),雖然沒有在立法和判例中明確引用“國際公共政策”的概念,卻都堅(jiān)持在對(duì)外國仲裁裁決進(jìn)行審查時(shí),采用較國內(nèi)仲裁裁決更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn),也就是在實(shí)際上區(qū)分了“國際公共政策”與“國內(nèi)公共政策”。①《紐約公約》服務(wù)于國際貿(mào)易的目的決定了其公共政策更多的應(yīng)當(dāng)指向“國際公共政策”的概念,②這已經(jīng)在大多數(shù)國家達(dá)成共識(shí)。

那么,國際公共政策的具體含義和適用范圍如何?根據(jù)國際法協(xié)會(huì)于2002年通過的《關(guān)于公共政策作為拒絕執(zhí)行國際商事仲裁裁決的決議》指出,除非有特殊情況,國際仲裁裁決的終局性應(yīng)當(dāng)被尊重?!皣H公共政策”一詞包括:(1)國家希望保護(hù)的正義和道德等基本原則;(2)旨在維護(hù)內(nèi)國基本政治、社會(huì)或經(jīng)濟(jì)利益的規(guī)則;(3)對(duì)其他國家或地區(qū)及其組織承擔(dān)的國際義務(wù)。《決議》附件認(rèn)為僅僅違反一國的強(qiáng)行規(guī)則,但并不構(gòu)成“國際公共政策”的一部分,則不應(yīng)成為拒絕承認(rèn)或執(zhí)行的理由。③因此,“國際公共政策”概念的適用使得爭(zhēng)議可仲裁事項(xiàng)的范圍不斷擴(kuò)大,因?yàn)椤皾摬卦趪H協(xié)議中的特別考慮與政策要求對(duì)國際層面上爭(zhēng)議不可仲裁性的限制大大小于國內(nèi)法上的限制”。④

仲裁對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)效力的判斷并不會(huì)影響國家政治、社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的根本利益,也不會(huì)違反國家正義和道德等基本原則,原因在于仲裁裁決的效力具有相對(duì)性,僅對(duì)締結(jié)仲裁協(xié)議雙方當(dāng)事人有效,并不會(huì)對(duì)第三人和社會(huì)大眾發(fā)生效力,也根本無法影響國家的公共政策和公共利益,因而并不違背“國際公共政策”概念,不僅在大多數(shù)情況下都不會(huì)影響仲裁協(xié)議效力,也不會(huì)影響相關(guān)仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行。


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