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商標(biāo)顯著性的界定

盡管顯著性在商標(biāo)法中非常重要，但因其“不易由正面予以明確規(guī)定”，世界各國或地區(qū)商標(biāo)法幾乎均未從正面加以界定。我國學(xué)者一般認(rèn)為，顯著性是指商標(biāo)的“獨(dú)特性”、“商標(biāo)構(gòu)成本身之特別性與甄別力”、“能夠起到區(qū)別作用的特性”、“商標(biāo)標(biāo)示產(chǎn)品出處并使之區(qū)別于其他同類產(chǎn)品的屬性”等。
美國傳統(tǒng)理論將商標(biāo)顯著性分為固有顯著性（inherent distinctiveness）和獲得顯著性（acquired distinctiveness）兩種。固有顯著性商標(biāo)是指其標(biāo)志最初就是被用來向消費(fèi)者傳遞產(chǎn)品的來源而不能被合理地理解成標(biāo)志使用于其上的產(chǎn)品的描述或裝飾的商標(biāo)。例如，“?？松笔彤a(chǎn)品、“長城”葡萄酒等。這些標(biāo)志或者原先在普通語言或符號中本就不存在，企業(yè)創(chuàng)造這些標(biāo)志的目的就是用這一標(biāo)志作為其產(chǎn)品或者服務(wù)的指稱的，如上述的“?？松薄；蛘哌@些標(biāo)志在普通語言或者符號中是存在的，但是卻和其使用或者欲使用的產(chǎn)品或服務(wù)沒有任何聯(lián)系，如上述的“長城”。獲得顯著性商標(biāo)是指那些因?yàn)橹皇敲枋觥⒀b飾商品或服務(wù)而不具有固有的顯著性，但是通過使用而獲得了與描述、裝飾意義不同的代表商品或服務(wù)的意義的第二含義的商標(biāo)。之所以說是獲得顯著性，是因?yàn)樯虡?biāo)標(biāo)志最初就具有描述或裝飾商品或服務(wù)的含義，從而不具有固有顯著性，但是通過后天的使用，該商標(biāo)標(biāo)志不再僅僅具有描述或裝飾商品的初始含義，而且具有了識別特定商品或服務(wù)的含義，從而獲得了顯著性。“小肥羊”火鍋就是獲得顯著性的典型例子。我國《商標(biāo)法》第9條和第11條涉及商標(biāo)的顯著性，其中第9條第1款前段規(guī)定的“申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別”一般認(rèn)為屬于固有顯著性的規(guī)定，而第11條第2款規(guī)定的“前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊”，一般認(rèn)為屬于獲得顯著性的規(guī)定。

標(biāo)簽：晉城湘西十堰四平阿壩日照青島潛江

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