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注冊商標三年不使用侵權(quán)抗辯的外國法借鑒

（一）各國關于注冊商標長期不使用的相關立法
通過對當今世界上主要國家商標立法的考察可知，注冊商標長期不使用將成為“死亡商標”，法律不再給予保護。據(jù)此，各國商標法均有關于注冊商標長期不使用可以作為商標異議、注冊商標無效及商標侵權(quán)訴訟中的抗辯理由等相關規(guī)定，只不過在具體條款規(guī)定上存在著一定的差異。例如，美國《蘭哈姆法》第45條④、《歐共體商標條例》第51條⑤、《法國知識產(chǎn)權(quán)法典》第714-5條⑥、《意大利商標法》第42條⑦、《俄羅斯聯(lián)邦商標、服務商標與商品原產(chǎn)地名稱法》第22條⑧、《英國商標法》第46條⑨、《德國商標法》第25條⑩。比較分析各國相關法條后可知，各國商標法在注冊商標長期不使用便不再受法律保護的認識基本一致，但是在具體的制度設計上，規(guī)定撤銷、無效、異議制度居多，鮮有專門關于侵權(quán)抗辯的規(guī)定，僅有《德國商標法》有明確且完整的關于注冊商標五年不使用侵權(quán)抗辯的規(guī)定。另外，基于效率和確權(quán)成本的考慮，在現(xiàn)階段，我國的商標取得制度仍將堅持注冊取得制，這就決定了目前的商標法改革應立足于防止商標注冊異化。《德國商標法》亦是立足于商標注冊取得制，為了促進商標的實際使用，其基于商標不使用撤銷制度實施過程中可能產(chǎn)生的不足，進而在侵權(quán)中規(guī)定了商標不使用抗辯，具有制度構(gòu)建的全局觀念，使各階段的商標使用要求相互統(tǒng)一以便共同發(fā)揮制度的優(yōu)勢，這與我國目前商標法的改革目標不謀而合。因此無論是在現(xiàn)實需求方面還是在制度因素方面，我國都更適合參照德國商標立法中商標不使用侵權(quán)抗辯的規(guī)定，以求不與現(xiàn)行商標基本制度相沖突的基礎上，實現(xiàn)商標權(quán)利行使中商標使用要求的體系化構(gòu)建。
（二）《德國商標法》對注冊商標長期不使用之商標專用權(quán)的限制性規(guī)定
《德國商標法》對商標權(quán)利行使設置了嚴格的使用條件，主要體現(xiàn)在第25條。第25條的第1款規(guī)定，已注冊商標在主張第14條及第18～19條意義的請求權(quán)前的最近五年之內(nèi)，未在作為請求權(quán)成立依據(jù)的商品或服務上根據(jù)第26條進行使用的，只要到此時止該商標已注冊至少5年，其所有人不得針對第三人主張這些請求權(quán)。第14條及第18～19條位于《德國商標法》第三章“注冊商標權(quán)人的侵權(quán)救濟請求權(quán)”中，其第14條規(guī)定了注冊商標權(quán)人的獨占權(quán)利、不作為請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)，第18條規(guī)定銷毀與召回請求權(quán)，第19條規(guī)定請求侵害人不遲延地提供關于違法標示的商品或者服務的來源與銷售途徑的信息的權(quán)利，第19a條規(guī)定出示與檢查請求權(quán)，第19b規(guī)定損害賠償請求權(quán)的保障。第25條第2款規(guī)定了注冊商標5年不使用事實的證明責任，原告認為注冊商標受侵害而主張第14條及第18～19c條的請求權(quán)的，只要到此時止該商標已注冊滿5年，原告應被告之抗辯需證明，在提起訴訟的最近5年之內(nèi)，在指定的商品或服務上根據(jù)第26條使用了該商標。未予以使用的5年期限在提起訴訟之后結(jié)束的，原告應被告之抗辯需證明，在口頭審理結(jié)束之前的最近5年之內(nèi)，在指定的商品或服務上根據(jù)第26條使用了該商標。
綜上可見，《德國商標法》雖然沒有在法條中明確規(guī)定被訴侵權(quán)人使用已經(jīng)連續(xù)5年未實際使用的注冊商標不構(gòu)成侵權(quán)。但是，在具體的規(guī)定中完全排除了連續(xù)5年未使用注冊商標的侵權(quán)救濟請求權(quán)，其制度理念是長期不使用的注冊商標，法律沒有必要再給予保護。該制度理念對我國完善注冊商標三年不使用侵權(quán)抗辯法律制度具有重大的示范意義。

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