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商標(biāo)注冊(cè)程序中作品名稱商品化保護(hù)路徑的域外考察

商品化保護(hù)是基于原物衍生經(jīng)濟(jì)利益的法律保護(hù)。作品名稱自身的法律保護(hù)制度構(gòu)成了衍生保護(hù)的拓展空間和依據(jù)。只有作品名稱原始的法律保護(hù)和商標(biāo)注冊(cè)制度有效銜接、相互補(bǔ)充才能充分保護(hù)作品名稱的財(cái)產(chǎn)利益、保障第三人選用商標(biāo)的自由。作品名稱的法律保護(hù)以法國、德國和美國為代表形成了三種不同的法律保護(hù)模式，不同的法律保護(hù)模式和商標(biāo)異議撤銷制度交互影響著作品名稱的商標(biāo)注冊(cè)和救濟(jì)手段。由于作品名稱屬于作品的一部分，與作品有著天然的聯(lián)系，因此作品名稱的立法也受到了作品著作權(quán)保護(hù)的影響。以法國為代表的許多歐洲國家，在著作權(quán)法中規(guī)定了作品名稱的著作權(quán)保護(hù)和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)保護(hù)，不同程度地影響著作品名稱的商標(biāo)注冊(cè)。德國特別注重商業(yè)標(biāo)識(shí)的體系保護(hù)，將作品名稱作為一種不同于商標(biāo)的商業(yè)名稱予以保護(hù)，可以根據(jù)在先使用的商業(yè)名稱主張權(quán)利。美國《蘭哈姆法》第43條的虛假陳述條款具有極強(qiáng)的包容性，權(quán)利人可以以構(gòu)成虛假陳述為由對(duì)他人注冊(cè)作品名稱提出異議。
（一）法國、比利時(shí)：非權(quán)利人不得注冊(cè)他人受著作權(quán)保護(hù)的作品名稱
法國是作品名稱著作權(quán)立法的典型?！斗▏R(shí)產(chǎn)權(quán)法典》第112-4條不僅規(guī)定具有創(chuàng)造性的標(biāo)題可以受到著作權(quán)保護(hù)，同時(shí)也規(guī)定了標(biāo)題仿冒性使用的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)保護(hù)，禁止任何人在可能引起混淆的情況下，在同類作品上使用標(biāo)題，并且不受著作權(quán)保護(hù)期的限制。在實(shí)踐中，如果標(biāo)題足以獲得法典規(guī)定的著作權(quán)保護(hù)，那么除了著作權(quán)人以外，其他人都不可以將其用作商標(biāo)，如果標(biāo)題不足以獲得著作權(quán)保護(hù)，或許其他人可以將其注冊(cè)為商標(biāo)。17比利時(shí)著作權(quán)法沒有成文規(guī)定，但是達(dá)到獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的文學(xué)作品標(biāo)題可以獲得著作權(quán)保護(hù)，受到著作權(quán)保護(hù)的標(biāo)題，在未經(jīng)著作權(quán)人同意的情況下，生產(chǎn)商不可以將標(biāo)題用作商標(biāo)。
（二）北歐國家：非著作權(quán)人不得注冊(cè)他人具有顯著性的作品名稱
以丹麥、挪威為典型的北歐國家，在著作權(quán)法中也對(duì)標(biāo)題的保護(hù)作了明確規(guī)定。與法國不同的是，它們?cè)谥鳈?quán)法中僅規(guī)定了標(biāo)題禁止混淆性地使用，并沒有規(guī)定具有獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)題的著作權(quán)保護(hù)。丹麥著作權(quán)法第73條第1款規(guī)定，如果一部文學(xué)或藝術(shù)作品的標(biāo)題可能會(huì)引起與之前作品的混淆，那么不可以向公眾提供。但是，這條規(guī)定不適用于兩部作品已經(jīng)傳播開來的情形。第73條第2款規(guī)定，如果在先公開作品出版的行為比其它作品的發(fā)表優(yōu)先不到三個(gè)月，不適用前款的規(guī)定，除非可以推定有混淆的故意。商標(biāo)法禁止除著作權(quán)人以外的其他人注冊(cè)具有顯著性的受保護(hù)的文學(xué)或藝術(shù)作品的標(biāo)題。挪威著作權(quán)法和丹麥著作權(quán)法的主要區(qū)別在于，挪威不對(duì)三個(gè)月內(nèi)傳播開來的作品提供例外保護(hù)。挪威商標(biāo)法幾乎與丹麥商標(biāo)法完全相同。商標(biāo)法禁止在未經(jīng)相關(guān)權(quán)利人同意的情況下，注冊(cè)可能被認(rèn)為是他人受保護(hù)作品具有顯著性標(biāo)題的商標(biāo)。瑞典著作權(quán)法與商標(biāo)法的規(guī)定與挪威大致相當(dāng)。
（三）葡萄牙：著作權(quán)法中的標(biāo)題登記制度
葡萄牙在著作權(quán)法中規(guī)定了標(biāo)題的登記制度。著作權(quán)法規(guī)定，作品的保護(hù)應(yīng)當(dāng)拓展至標(biāo)題，不管其是否進(jìn)行了登記，只要標(biāo)題是原創(chuàng)的且不會(huì)與先前已經(jīng)公開或發(fā)表的其他作者同類性質(zhì)作品的標(biāo)題相混淆。但是，通用名稱，以及特定作品類型相關(guān)題材的必要或習(xí)慣稱謂排除在外，僅僅由歷史人物，歷史戲劇、文學(xué)、神話人物，或在世之人的名字構(gòu)成的標(biāo)題也被排除在外。如果標(biāo)題和作品一起進(jìn)行了登記，在滿足條件的時(shí)候，未公開和發(fā)表的標(biāo)題也可以予以保護(hù)。報(bào)紙和期刊的標(biāo)題也可以獲得保護(hù)，但應(yīng)當(dāng)定期出版且在相關(guān)政府部門進(jìn)行登記。受保護(hù)的報(bào)紙、雜志標(biāo)題在權(quán)利終止一年以后可以用于類似的出版物，但應(yīng)進(jìn)行公告，抑或在出版物?？曛笫褂?。由于著作權(quán)法的全面規(guī)定，標(biāo)題并非商標(biāo)注冊(cè)的對(duì)象。
（四）德國：不得注冊(cè)他人在先經(jīng)使用取得的商業(yè)名稱
《德國商標(biāo)與其他標(biāo)志保護(hù)法》第5條第1款規(guī)定：公司名稱和作品標(biāo)題應(yīng)被作為商業(yè)名稱保護(hù)。根據(jù)該條第3款，作品標(biāo)題是指印刷出版物、電影作品、音樂作品、戲劇作品或其他類似作品的名稱或特殊標(biāo)志。該法第15條第1-3款規(guī)定：獲得保護(hù)的商業(yè)標(biāo)識(shí)的所有人應(yīng)當(dāng)享有專用權(quán)；應(yīng)當(dāng)禁止第三方未經(jīng)授權(quán)在商業(yè)活動(dòng)中使用該商業(yè)標(biāo)識(shí)或一個(gè)可能與受保護(hù)的標(biāo)識(shí)產(chǎn)生混淆的近似標(biāo)識(shí)；如果該商業(yè)標(biāo)識(shí)在本國范圍內(nèi)享有聲譽(yù)，且沒有正當(dāng)理由使用該標(biāo)識(shí)會(huì)不公平地利用或損害該商業(yè)標(biāo)識(shí)的顯著性或聲譽(yù)，即使沒有產(chǎn)生第 2 款所述混淆的危險(xiǎn)，也應(yīng)當(dāng)禁止第三方在商業(yè)活動(dòng)中使用該商業(yè)標(biāo)識(shí)或與其近似的標(biāo)識(shí)。與商標(biāo)相類似，在德國，具有顯著性的標(biāo)題保護(hù)防止直接混淆和間接混淆，知名的標(biāo)題可以享受淡化保護(hù)。33第12條規(guī)定他人在先取得商業(yè)名稱權(quán)，且該權(quán)利人有權(quán)在整個(gè)德意志聯(lián)邦共和國領(lǐng)域禁止使用已注冊(cè)商標(biāo)的，可以撤銷該商標(biāo)注冊(cè)，第42條規(guī)定，在先使用受保護(hù)的商業(yè)名稱可以對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h。
（五）美國：不得注冊(cè)可能構(gòu)成虛假陳述的商標(biāo)
在美國，作品名稱主要通過聯(lián)邦蘭哈姆法和各州不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)。未注冊(cè)為商標(biāo)的作品名稱，可以通過《蘭哈姆法》第43條（a）款的規(guī)定獲得救濟(jì)，對(duì)他人的注冊(cè)商標(biāo)提出異議或請(qǐng)求撤銷。在實(shí)踐中，對(duì)于作品名稱的商品化保護(hù)，美國專利商標(biāo)局的指導(dǎo)原則是如果被訴商品或服務(wù)屬于在先使用者作品中常見的類型，則存在混淆的可能。在“SHAPE”商標(biāo)注冊(cè)異議案件中，異議人認(rèn)為申請(qǐng)人的“SHAPES”美容院和健康水療服務(wù)與其《SHAPE》健身雜志存在混淆的可能性，商標(biāo)局予以支持，因?yàn)樵撾s志約有30%的廣告用于美容和時(shí)尚相關(guān)商品或服務(wù)，如皮膚護(hù)理和沙龍。36在“GILLIGAN'S ISLAND”商標(biāo)注冊(cè)糾紛案中，申請(qǐng)人將電視劇名稱“GILLIGAN'S ISLAND”注冊(cè)為防曬霜產(chǎn)品的商標(biāo)，被電視劇權(quán)利人成功異議。美國專利商標(biāo)局指出，防曬乳液與以太平洋熱帶島嶼上的漂流為主題的電視連續(xù)劇之間存在天然聯(lián)系，并且電視劇權(quán)利人也推出多種周邊商品。
雜志名稱商品化的保護(hù)范圍，就現(xiàn)有的案例來看，包括將雜志名稱用于電視機(jī)、服裝、行李、牙膏、夜總會(huì)、劇院、旅行社、輪船配件、鉆石等其它商品或服務(wù)名稱。如果雜志名稱旗下有產(chǎn)品或服務(wù)，雜志名稱獲得的第二含義可以用于阻止相類似的標(biāo)題用于其它行業(yè)。例如，《花花公子》雜志旗下有許多特許產(chǎn)品和俱樂部，如果有人申請(qǐng)相類似的標(biāo)題用于與其特許產(chǎn)品或俱樂部相類似的商品或服務(wù)，那么不管“花花公子”是否在特許產(chǎn)品或俱樂部上獲得了第二含義，其在雜志上獲得的第二含義就足以阻卻他人在其他商品或服務(wù)上相同或類似商標(biāo)的注冊(cè)?！笆聦?shí)上，一個(gè)雜志的商標(biāo)與其它俱樂部的商標(biāo)是無關(guān)緊要的。因?yàn)檫@兩個(gè)商標(biāo)在公眾中相互結(jié)合。在公眾看來，‘花花公子’雜志和幾個(gè)‘花花公子’俱樂部都是單一的商業(yè)來源”。

標(biāo)簽：晉城四平十堰湘西日照阿壩潛江青島

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