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商標應(yīng)當(dāng)具有顯著特征和可視性

顯著特征指商標使用于商品或者服務(wù)上時,可以起到區(qū)別商品或者服務(wù)來自不同企業(yè)的特性。使用商標的目的是為了區(qū)別,如果一個商標沒有顯著特征,就無法起到區(qū)別作用。因此,顯著特征是注冊商標應(yīng)具備的最基本的條件,不具備顯著特征的標記不得作為商標注冊,這已為世界各國所認可。
我國《商標法》第9條規(guī)定:申請注冊的商標,應(yīng)當(dāng)有顯著特征,便于識別,并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。TRS協(xié)議第15條第1款規(guī)定:任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開的標記或標記組合,均應(yīng)能夠構(gòu)成商標。這類標記,尤其是文字(包括人名)字母、數(shù)字、圖形要素、色彩的組合,以及上述內(nèi)容的任何組合,均應(yīng)能夠作為商標獲得注冊。成員可要求把“標記應(yīng)系視覺可感知”作為注冊條件。
依據(jù)商標顯著特征的取得方式,可分為固有顯著特征的商標和經(jīng)使用獲得顯著特征的商標。
固有顯著特征的商標是指將某一標記使用于商品或者服務(wù)上時,消費者能夠認識到這是用于區(qū)別商品或者服務(wù)來自不同企業(yè)的標記,可以直接作為商標保護。
自創(chuàng)性商標、任意性商標、暗示性的商標屬于具有固有顯著特征的商標。自創(chuàng)性商標是指商標的構(gòu)成要素如字、詞、圖形、顏色等是由申請人設(shè)計的以前從未出現(xiàn)過的獨創(chuàng)性的標記。如家用電器上使用的“SONY”,膠卷上的“柯達 KODAK”,復(fù)印機上的“施樂 XEROX”,家用電器上的“海爾”,皮鞋上的“康奈”,這些要素本身并無含義,因此不會與任何商品或服務(wù)發(fā)生聯(lián)系,所以在所有的商品或服務(wù)上都具有顯著特征。自創(chuàng)性商標在進入市場之初因其本身并無含義,不為公眾所知,產(chǎn)生識別效果的困難較大,如通過商標權(quán)人的努力該商標被消費者所接受,就可以獲得最大的識別效果和最強的保護。
任意性商標是指商標的構(gòu)成要素已經(jīng)存在且有含義,但這些構(gòu)成要素沒有描述指定使用的商品或提供的服務(wù)的特點,與指定使用的商品或提供的服務(wù)無任何關(guān)系,能起到區(qū)別作用的標記。如家用電器上使用的“長虹”,服裝上的啄木鳥”。但是有含義的商標不得在本商品或服務(wù)上注冊,如“銀杏”可以在“電視、音響”等商品上注冊,但不能在水果上注冊,因為該商標使用在“水果”上直接表示了商品的名稱,顯然不能起到區(qū)別不同的經(jīng)營者的作用。
暗示性的商標是指商標的構(gòu)成要素已經(jīng)存在且有含義,但這些構(gòu)成要素沒有直接描述指定使用的商品或提供的服務(wù)的特點,僅僅是暗示商品或服務(wù)的特點,消費者通過商標不會立即想到商品的特點,需要通過思考或想像才能將商標與商品或服務(wù)的特點聯(lián)系起來。如在樂器上使用“遠聲”,鞋上的“美麗”,茶葉上的“永贊”等,雖然暗示了商品的特點,但因為不是直接描述,仍然可以作為商標注冊。
經(jīng)使用獲得顯著特征的商標是指將某一標記使用于商品或者服務(wù)上時,該標記直接表示了商品或服務(wù)的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地及其他特點,或者是本商品的通用名稱、圖形和型號等,消費者一般不會將其同特定的經(jīng)營者聯(lián)系在一起,原本起不到商標所具有的區(qū)別作用。但是該標記經(jīng)過長時間、大范圍的商業(yè)使用后,如果消費者已能夠?qū)⑵渑c特定的經(jīng)營者聯(lián)系在一起時,該標記就擁有了區(qū)別作用,獲得了商標所應(yīng)具有的顯著特征在不違反《商標法》其他條款的情況下,可以作為商標予以注冊。
我國《商標法》第11條第1款規(guī)定了不得作為商標注冊的標志,第2款規(guī)定了第1款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標注冊。例如牙膏上使用的“兩面針”商標就屬于經(jīng)過使用取得了顯著特“兩面針”本是一種中藥名,在牙膏上使用直接表示了商品的原料,不應(yīng)作為商標準予注冊。但經(jīng)過長期的使用后(包括作為商標使用和各種宣傳),消費者看到“兩面針”就知道這是柳州兩面針股份有限公司生產(chǎn)的“兩面針”牌牙膏能夠與其他廠家生產(chǎn)的其他品牌的牙膏區(qū)別開。此時“兩面針”就具備了顯著特征,能夠起到商標所具有的識別作用,可以作為商標注冊。
TRIPS協(xié)議第15條第1款規(guī)定:即使有的標記本來不能區(qū)分有關(guān)商品或服務(wù),成員亦可依據(jù)其經(jīng)過使用而獲得的識別性,確認其可否注冊。美國允許敘述性詞匯及單純的姓氏通過使用取得顯著特征時予以注冊。如“ WINDOWS軟件,“ CHINCHIN”威士忌,“ SHARP”電視等。歐共體商標法及大多數(shù)歐盟成員國,均允許敘述性詞匯、商品或服務(wù)的常用甚至通用名稱可以通過使用最終取得顯著特征,但具有技術(shù)功用、美學(xué)價值或為商品本身的性質(zhì)所決定的商品或其包裝的外形不具有這樣的可能。
西班牙和日本的不具備顯著特征的標記通過使用最終取得顯著特征的規(guī)定與上述國家和地區(qū)有顯著的差異。西班牙商標法第11條只允許敘述性詞匯可以通過使用取得顯著特征,商品或服務(wù)的常用或通用名稱、單純的顏色及以提到的外形不具有這樣的可能。日本商標法第3條只允許敘述性詞匯、簡單的姓氏和標記通過使用取得顯著特征。商品或服務(wù)的常用或者通用名稱可以通過使用取得顯著特征是很難想像的,因為商品或服務(wù)的常用或者通用名稱長期以來都被普遍使用于相關(guān)的商品或服務(wù)上,在這種情況下要取得顯著特征是不可能的。
我國《商標法》第8條規(guī)定:任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合,以及上述要素的組合,均可以作為商標申請注冊?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第5條第1款規(guī)定:成員可要求把“標記應(yīng)系視覺可感知”作為注冊條件?？梢曅詷酥臼强梢杂萌说囊曈X所感知的標記,其作用在于通過人的視覺就可以區(qū)別商品或服務(wù)來自不同的生產(chǎn)者或經(jīng)營者。所以,在我國標志不僅要具有顯著特征,還需具有可視性,才能申請商標注冊。一些有顯著特征的香味、音樂在某些國家可以注冊為商標,但在我國因缺乏可視性而不能注冊。

標簽：潛江青島四平阿壩晉城十堰日照湘西

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