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商標(biāo)注冊原則與使用原則融合的混合模式

一些國家的商標(biāo)制度并沒有單純地采用注冊原則或者使用原則,而是結(jié)合了兩種原則形成混合模式。具體而言混合模式分為兩類:第一類是實(shí)行注冊原則的制定法與實(shí)行使用原則的普通法并行的模式。這種模式以英國為代表還包括了澳大利亞、印度等英聯(lián)邦國家。第二類是在制定商標(biāo)法中融合了注冊原則和使用原則。這種模式以德國為代表,還包括了丹麥、芬蘭、瑞典等北歐國家。以下分別以英國和德國為例對這兩類混合模式加以分析。
1.英國
英國的假冒訴訟歷史悠久,它借鑒了財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度,但保護(hù)對象是商標(biāo)的商譽(yù),而非商標(biāo)標(biāo)識本身。據(jù)此,英國學(xué)者認(rèn)為保護(hù)假冒訴訟的是“商標(biāo)在廠商與消費(fèi)者之間所維持的商譽(yù),在名稱中并不存在財(cái)產(chǎn)”?，F(xiàn)代假冒法的基礎(chǔ)在于,“一個人不能將自已的商品偽裝成他人的商品銷售,此類行為或者產(chǎn)生上述效果的方式都應(yīng)當(dāng)被禁止。因此,經(jīng)營者不能使用可能誘使購買者將其銷售的商品誤認(rèn)為源他人的任何名稱、商標(biāo)、字母或其他標(biāo)志”原告要在假冒訴訟中獲勝,通常需要證明以下五點(diǎn):(1)錯誤的標(biāo)示(2)商人在貿(mào)易中實(shí)施的行為;(3)行為對象是其商品或服務(wù)的潛在顧客或最終消費(fèi)者;(4)被認(rèn)為損害了另一商人的業(yè)務(wù)或者商譽(yù)(在合理的可預(yù)見結(jié)果的意義上);(5)對提起訴訟的商人之業(yè)務(wù)或者商譽(yù)造成了實(shí)際的或很可能發(fā)生的損害。上述五因素經(jīng)學(xué)者提煉,簡化為三因素:(1)原告商品或服務(wù)享有聲譽(yù);(2)被告進(jìn)行了錯誤的標(biāo)示;(3)原告受到了損害或者存在損害之虞。
商標(biāo)注冊制度雖然由法國所首創(chuàng),注冊原則卻是由英國首先確立的。英國1875年《商標(biāo)法》在引注冊制度時,不要求申請人在商標(biāo)注冊之前承擔(dān)使用離標(biāo)的義務(wù),這已經(jīng)具備了注冊原則的特征。但在英國,注冊并不是商標(biāo)保護(hù)的唯一前提,未注冊商標(biāo)可以通過假冒訴訟來尋求保護(hù),甚至注冊商標(biāo)也可以獲得這種救濟(jì)。英國這種注冊原則與使用原則并行的模式一直沿用到了現(xiàn)在,形成獨(dú)特的雙軌制模式——其1994年《商標(biāo)法》明確規(guī)定本法沒有對未注冊商標(biāo)侵權(quán)作制止或賠償?shù)某绦蛐砸?guī)定,但本法不得影響有關(guān)假冒的法律。
2.德國
與英國不同,德國缺乏運(yùn)用判例法保護(hù)商標(biāo)的傳統(tǒng),其商標(biāo)法律制度開始就采用了注冊原則。20世紀(jì)之后,德國學(xué)界對商標(biāo)保護(hù)的對象和商標(biāo)權(quán)的實(shí)質(zhì)進(jìn)行了深入思考。1929年,馬克斯?普郎克研究所( Max planckInstitute的創(chuàng)始主任 Eugen Ulmer指出,“在商標(biāo)上的依賴于貿(mào)易價值的權(quán)利表現(xiàn)了保護(hù)的實(shí)際目標(biāo)和保護(hù)的正當(dāng)性。因此,依賴于注冊的形式上的權(quán)利只是簡單地具有培育實(shí)際商譽(yù)的附屬功能。形式上的保護(hù)只被視為為該過程提供幫助的第一步”法院在司法實(shí)踐中也逐漸承認(rèn)商標(biāo)即使沒有注冊,通過在市場上使用產(chǎn)生聲譽(yù)也可以取得商標(biāo)權(quán)。1934年德國立法機(jī)關(guān)正式認(rèn)可了使用原則。使用取得商標(biāo)權(quán)要求使用達(dá)到公眾將商標(biāo)與使用者相聯(lián)系的程度,沒有得到公眾承認(rèn)的使用不足以產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性商標(biāo)權(quán)。
德國現(xiàn)行《商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法(商標(biāo)法)》第4條規(guī)定,“商標(biāo)保護(hù)產(chǎn)生于:(1)一個標(biāo)志在專利局設(shè)立的注冊簿上作為商標(biāo)注冊;(2)通過在商業(yè)過程中使用,一個標(biāo)志在相關(guān)商業(yè)范圍內(nèi)獲得作為商標(biāo)的第二含義;或者(3)具有《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條之2意義上的馳名商標(biāo)的知名度”。同法第14條第1款規(guī)定,“根據(jù)第4條獲得商標(biāo)保護(hù)的所有權(quán)人應(yīng)擁有商標(biāo)專用權(quán)”?？梢?德國商標(biāo)保護(hù)制度的鮮明特色就是,在成文法中既堅(jiān)持注冊原則,又合了使用原則的因素。

標(biāo)簽：湘西晉城日照青島十堰潛江阿壩四平

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