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侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的犯罪主觀方面

侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的主觀方面就是侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪主體在進行侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動時的思想意識活動。就侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的主觀方面來說，一般由故意且為直接故意所構(gòu)成。所謂直接故意是指行為人明知自己的行為會造成危害社會的結(jié)果，并希望這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。首先，它是指主體對自己實施的犯罪行為及其結(jié)果的一種心理態(tài)度，是由認識因素和意志因素兩個心理要素組成的。所謂認識因素是指主體明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，即對行為、結(jié)果以及它們之間的因果關(guān)系有明確的認識。所謂意志因素是指主體希望自己的行為的危害結(jié)果發(fā)生。其次，主體的心理態(tài)度是主體實施犯罪行為時的心理態(tài)度，兩者具有同時性和相關(guān)性，缺少這一特征就不屬于犯罪構(gòu)成主觀方面的故意。
我們說侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的主觀方面一般是直接故意，是因為行為人一般出于營利的目的，主要是物質(zhì)利益有時也有非物質(zhì)利益，如為了名譽或為了損害別人的信譽。在認識因素方面，行為人對犯罪對象的性質(zhì)必須具有明確的認識，即行為人明知是他人合法擁有的知識產(chǎn)權(quán)，而實施侵犯該權(quán)利的行為。在刑法分則規(guī)定的七個侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪中，除侵犯商業(yè)秘密罪外，在認識因素方面均是明知，法學(xué)界沒有爭議。對侵犯商業(yè)秘密罪，法學(xué)界有爭議。其原因在于該條第二款規(guī)定：“明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，以侵犯商業(yè)秘密論?！币驗橐?guī)定了“應(yīng)知”一詞，所以，有的學(xué)者認為疏忽大意的過失可以構(gòu)成本罪。我們不同意這種意見，因為一是間接故意的明知也包括應(yīng)知的內(nèi)容，也就是說存在應(yīng)知自己的行為會發(fā)生危害社會的后果，而放任危害結(jié)果的發(fā)生。二是過失犯罪人，不希望危害結(jié)果的發(fā)生，而綜合刑法關(guān)于侵犯商業(yè)秘密犯罪的規(guī)定，行為人希望侵權(quán)結(jié)果的發(fā)生，積極追求侵權(quán)結(jié)果的發(fā)生，而不是因疏忽大意而沒有預(yù)料到。三是“應(yīng)知”一詞出現(xiàn)在關(guān)于侵犯商業(yè)秘密論一款中，這是該條的第二款。第一款侵犯商業(yè)秘密罪要求是故意，以侵犯商業(yè)秘密罪論的行為卻可以出于過失，顯然不符合邏輯。刑法如此規(guī)定，并不是說過失可以構(gòu)成本罪，而是為司法者認定犯罪提供條件，在行為人實際上明知的情況下，他拒不承認，但證據(jù)能夠證明他“應(yīng)知”，就可以構(gòu)成本罪。立法中將“明知”與“應(yīng)知”并列，在其他條文中是沒有的，而且在法定刑上也沒有區(qū)別，所以，此處的“應(yīng)知”只是為司法者認定“明知”服務(wù)的。對過失犯罪處罰，刑法分則要明確規(guī)定，而在本條中并未明確規(guī)定“過失”一詞。刑法的這一規(guī)定直接引自《反不正當競爭法》第１０條的規(guī)定，該條規(guī)定的意思是，行為人知悉第三人掌握的是他人商業(yè)秘密，且明知或者應(yīng)知其是他人侵犯商業(yè)秘密的信息，仍然獲取、使用、披露該秘密，是一種間接侵權(quán)行為。這是一種民商法的規(guī)定，而在民商法中區(qū)分故意或過失意義不大，在刑法中直接引用是欠考慮的。這里的“應(yīng)知”也不是刑法上過失所指的應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，而是故意不去查明，類似于刑法上的間接故意。因此，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的七個個罪，在認識因素方面，都應(yīng)當是明知。在意志因素方面，行為人一般表現(xiàn)為希望、積極追求危害結(jié)果的發(fā)生。就是說，在一般情況下或大多數(shù)情況下，行為人是出于直接故意。在個別情況下，也不排除行為人對可能造成的對他人商標權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)和商業(yè)秘密的侵害持漠不關(guān)心的心理，所以，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪少數(shù)情況下也可以由于間接故意構(gòu)成。
根據(jù)刑法規(guī)定，過失行為不構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪。法律之所以如此規(guī)定，首先是因為侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪屬于“法定犯”，公眾對“法定犯”的道德譴責不像“自然犯”那樣強烈，因此，不宜將侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的過錯要求的像“自然犯”那樣嚴厲。其次，知識產(chǎn)權(quán)的增加直接關(guān)乎國家綜合國力的提高，我們既要對知識產(chǎn)權(quán)進行有效保護，又不能損害人民群眾的創(chuàng)新精神，如果處罰過嚴就會阻礙知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展。
關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的犯罪目的，理論界在構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪是否“以營利為目的”上存在爭論。這源于刑法分則的規(guī)定。對侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪刑法規(guī)定了“以營利為目的”，而假冒注冊商標罪，銷售假冒注冊商標的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪，假冒專利罪，侵犯商業(yè)秘密罪則沒有規(guī)定“以營利為目的”作為成立犯罪的必備要件。因此，在理論界主要形成以下兩種觀點：第一種觀點認為，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪在主觀上必須是故意，且以營利為目的，以營利為目的是這類犯罪的共同主觀特征，同時，也是構(gòu)成犯罪的主觀要件。第二種觀點認為，刑法僅對侵犯著作權(quán)類犯罪規(guī)定了“以營利為目的”，而對其他侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪則沒有規(guī)定，實行差別待遇是沒有根據(jù)的，日本、意大利、法國等國的刑法中均未將“以營利為目的”作為侵犯著作權(quán)類犯罪的主觀要件，這些國家的立法經(jīng)驗是值得借鑒的。我們基本同意第二種觀點，同時認為，第一種觀點把侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪單純地納入貪利型犯罪，也是有失恰當?shù)模驗榍址钢R產(chǎn)權(quán)罪不僅是財產(chǎn)犯罪，還是經(jīng)濟犯罪，如果基于侵犯他人人身權(quán)利或其他目的而侵犯知識產(chǎn)權(quán)，并引起惡劣、嚴重后果，也應(yīng)以犯罪論處。因此，我們建議取消現(xiàn)行刑法中侵犯著作權(quán)類犯罪關(guān)于“以營利為目的”的規(guī)定，這樣，司法機關(guān)就可以根據(jù)具體案件的情況，確定相應(yīng)的犯罪目的，科學(xué)而合理地把握侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的故意內(nèi)容，有效地打擊、懲治侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪。我們認為，從刑法規(guī)定的七個侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪來綜合分析，行為人在多數(shù)情況下是為了物質(zhì)利益而犯罪，少數(shù)情況下可能是出于損害別人的商品信譽，如假冒注冊商標犯罪。對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，ＴＲＩＰＳ協(xié)議要求，“全體成員均應(yīng)提供刑事程序及刑事懲罰，至少對于有意以商業(yè)規(guī)模假冒商標或?qū)Π鏅?quán)盜版的情況也是如此，可采用的救濟應(yīng)包括處以足夠起震懾作用的監(jiān)禁，或者處以罰金，或者二者并處”。這里，也是注重行為人的營利目的，而且是商業(yè)規(guī)模的較大營利行為。所以，基本上可以把侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪歸為貪利型犯罪。但我國刑法把侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪規(guī)定在破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序犯罪中，所以不應(yīng)當僅從行為人的獲利多少來判斷其行為是否構(gòu)成犯罪，故多數(shù)學(xué)者的意見，法律不應(yīng)規(guī)定以營利為目的，尤其不應(yīng)以營利多少來劃分罪與非罪的界限，因為這樣可能沖淡執(zhí)法者對市場秩序和知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人權(quán)益的關(guān)注，這是正確的。雖然如此，在法律修改之前，還應(yīng)當嚴格執(zhí)法，法律規(guī)定“以營利為目的”才構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當嚴格按此條件定罪。

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