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商標注冊制度的地域性

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商標注冊制度作為國家維護商標顯著性功能以及社會利益平衡的必要手段,各國存在一定的共性,普遍都包含了兩項最基本的內(nèi)容,其一,以具有顯著性作為商標獲得注冊的首要要求,確保商標本身具有應有的區(qū)分商品或服務的功能,使得各方利益得以有效保護;其二,設置拒絕商標注冊的條件,以減少商標可能在市場引起混淆或誤導以及違反公共秩序的有害性。
但是,商標注冊制度具有天然的地域?qū)傩?。商標因能在商業(yè)貿(mào)易活動中發(fā)揮重要的識別功能而具有悠久的使用歷史,自古許多國家都產(chǎn)生了各自的商標使用與管理規(guī)則。近代以來各國普遍采用的商標注冊制度其核心內(nèi)容是注冊主管機關對申請商標進行審查的實體與程序規(guī)則,這些規(guī)則往往受到特定區(qū)域內(nèi)的商業(yè)習慣以及公共秩序的影響,同時各國商標法律傳統(tǒng)以及發(fā)展水平也存在不同。因此就世界范圍來看,商標注冊制度存在明顯的地域差異特征。(鄭宏光:歐洲商標法的早期歷史研究[A].見:張玉敏.中國歐盟知識產(chǎn)權法比較研究[M].北京:法律出版社[M]. 2005:181 ~ 196)商標這種差異體現(xiàn)在程序要求與實體條件方面。
在程序要求方面,各國就商標注冊申請、審查以及商標注冊有效性爭議的程序設置各有相同。在實體條件方面,地域性差異主要體現(xiàn)在商標注冊主題方面,包括商標的界定、類型、顯著性的認定標準等方面。
商標注冊制度的地域性差異的一個突出表現(xiàn)就是商標在先使用在普通法系與大陸法國商標注冊制度中的地位與作用的不同(目前就世界范圍看,使用在各國商標注冊制度中的性質(zhì)可以分為四類:一是商標使用獲得商標專用權,注冊只能獲得推定專用權,如美國;二是商標不注冊使用與商標注冊使用并存,但注冊商標受到的保護范圍更大一些,如英國;三是不注冊使用與商標注冊使用并存,只有注冊商標才獲得商標專用權,世界上大多數(shù)國家包括我國都實行此種制度,四是商標注冊后方允許使用。張乃根、陸飛.知識經(jīng)濟與知識產(chǎn)權法[M],上海:復旦大學出版社,2004:133.)。大陸法系為主的國家所確立的商標注冊制度往往實行一種“全有或全無”(all - or - nothing)的方法,即商標必須注冊才能獲得法律保護,商標的在先使用不是商標權利取得的基本手段。而普通法系國家通常一方面保留了在先使用獲得取得權利這一法理基礎的同時,也同時積極采用商標注冊制度作為權利取得的基本方式,即普通法的使用制度與成文法的注冊制度相結(jié)合的復合式商標注冊制度。英國在1875年就引入了商標注冊制度,但直到1994年商標法修訂前在先使用仍然是商標
權利取得的必要條件(英國在歷史上一直倚重商標的使用保護商標權利,在1875年引進注冊制度后,對于為注冊的商標仍舊靠禁止普通法的仿冒之訴保護,對已注冊的商標則同時給以傳統(tǒng)保護及成文法的雙重保護。在1994年商標法修訂前,英國商標法為1938年商標法,依據(jù)該法,使用商標是維持商標注冊有效的必要條件。林一飛:英國商標保護中的仿冒之訴[A].見:梁慧星.民商法論叢(第31卷)[M].北京:法律出版社2004:292)。美國雖然也建立了聯(lián)邦商標注冊制度,形成了商標權利的各州普通法與聯(lián)邦成文法的雙重保護制度,但是其商標注冊的效力受到商標使用事實的制約與影響,在先申請商標注冊的人只能獲得推定的商標專有權,商標最先使用人的商標專有權仍受到法律保護,并可基于對商標的使用推翻注冊商標專有權的推定。因此,此種注冊制度不同于大陸法系注冊在先原則,其實質(zhì)特征仍然是維持使用在先原則在程序方面。
總之,就世界范圍看,商標注冊制度雖然在各國得到普遍建立,但因為社會經(jīng)濟發(fā)展以及法律制度構(gòu)建模式的不同,各國的商標注冊制度存在著諸多差異,具有顯著的地域性。

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