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我國對未注冊商標(biāo)的保護(hù)

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未注冊商標(biāo)保護(hù)的行為模式以優(yōu)先保護(hù)注冊商標(biāo)利益為根本出發(fā)點,通過禁止權(quán)、撤銷權(quán)和損害賠償請求權(quán)等一系列抗辯,尋求未注冊商標(biāo)與注冊商標(biāo)的沖突防御和救濟(jì)的保護(hù)范式。權(quán)利人不享有任何實體權(quán)利,只能阻止不正當(dāng)競爭以及商譽(yù)侵害或利用等產(chǎn)生實際損害的行為。
在我國,除未注冊馳名商標(biāo)外,對其他未注冊商標(biāo)保護(hù)也采取行為范式,是一種以不正當(dāng)競爭規(guī)制為特色的行為范式。學(xué)界普遍認(rèn)為我國對未注冊商標(biāo)的保護(hù)涵蓋在《商標(biāo)法》第13條第1款、第15條、第29條、第31條和第41條,《商標(biāo)法實施條例》第25條和《反不正當(dāng)競爭法》第2條、第5條第2項,以及《商標(biāo)糾紛司法解釋》第22條第1款等規(guī)定中。其中,對未注冊商標(biāo)進(jìn)行了區(qū)分保護(hù),未注冊馳名商標(biāo)所有人享有商標(biāo)注冊和排他性使用權(quán),并可禁止他人在相同或者類似商品或者服務(wù)上復(fù)制、摹仿或翻譯?!坝幸欢ㄓ绊懙纳虡?biāo)”的使用人可以禁止他人搶注,并可申請撤銷。其他的未注冊商標(biāo)只能在特殊情形下如代理或者代表注冊,符合特定類型如特有名稱、包裝裝潢,才能獲得一定的救濟(jì)權(quán)。
另外,如果兩個人同日申請注冊商標(biāo),在先使用人享有優(yōu)先申請權(quán)。對于后兩類未注冊商標(biāo),其保護(hù)模式均體現(xiàn)為禁止、撤銷和賠償救濟(jì)等行為。除此之外,有學(xué)者從解釋論的角度分析了對其他未注冊商標(biāo)的行為保護(hù),即利用《商標(biāo)法》第41條第3款的規(guī)定,利用在先使用事由 申請注冊商標(biāo)的撤銷。雖然這種權(quán)利的支持程度取決于法院,但是也屬于保護(hù)未注冊商標(biāo)的一個機(jī)會。
在實踐中,最高人民法院曾經(jīng)依據(jù)商標(biāo)評審委員會的商標(biāo)注冊不當(dāng)結(jié)論而撤銷了福建省高級人民法院關(guān)于在先使用人構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的判決。當(dāng)然,也可以從不欺詐和反搭便車行為等體現(xiàn)的誠實信用原則來主張對未注冊商標(biāo)的保護(hù)。我國商標(biāo)法同時規(guī)定了注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、許可以及默示的出資許可等權(quán)利,但對未注冊商標(biāo)的資本化卻沒有作出規(guī)定。

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