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商標(biāo)使用獲權(quán)任重而道遠(yuǎn)

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按照傳統(tǒng)的商標(biāo)權(quán)取得制度,商標(biāo)注冊只是對使用中或者意圖使用中的商標(biāo)的確權(quán),商標(biāo)使用是自由意志的體現(xiàn)。在全面注冊制度下,商標(biāo)注冊是工商業(yè)活動的必要步驟,商標(biāo)注冊是商標(biāo)管理的重要手段。
商標(biāo)是商品或者服務(wù)的標(biāo)簽,注冊商標(biāo)作為在政府登記的符號系統(tǒng),可以作為政府管制的身份證。通過注冊商標(biāo),可以對商品或者服務(wù)質(zhì)量與商品生產(chǎn)或者服務(wù)提供進(jìn)行管理,可以對產(chǎn)品質(zhì)量不合格的生產(chǎn)者追究責(zé)任,可以使消費者按圖索驥保護(hù)自己權(quán)益,可以作為商標(biāo)質(zhì)量的控制閥,對于“不達(dá)標(biāo)”的商品或者服務(wù),可以拒絕其進(jìn)入市場或者實施緊急召回等,諸如此類。
這實質(zhì)上是對商標(biāo)的質(zhì)量保證功能的誤讀。質(zhì)量管理是行政管理的重要內(nèi)容,但這屬于質(zhì)量監(jiān)督管理部門的職責(zé),并不在商標(biāo)權(quán)范疇。這種異變的產(chǎn)生一方面源于私權(quán)保護(hù)觀念的缺失,使得大行政國滲透到社會生活的方方面面,另一方面也是缺乏有效的私權(quán)保障機(jī)制使得公權(quán)力借助絕對權(quán)公示的便利攫取私人資源。
在物權(quán)法中,公示價值并沒有被公權(quán)所吞沒,這源于羅馬法深厚的歷史積淀,而缺乏歷史且又剛剛從特權(quán)中發(fā)展出來的商標(biāo)公示制度顯然就不再如此幸運。管制價值與古代的商業(yè)管理標(biāo)記、中世紀(jì)的行會標(biāo)記具有相似性,是古代商業(yè)管理理念的遺毒。這種異變將商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)樯虡?biāo)管理,已經(jīng)不能有私權(quán)意義上的商標(biāo)權(quán),是嚴(yán)重扭曲商標(biāo)價值的表現(xiàn)。
注冊的兩重異化模糊了原本價值,造成了商標(biāo)注冊效力的扭曲??梢哉f,異化后注冊的法律價值弊大于利。使用價值讓位于注冊價值,保護(hù)注冊商標(biāo)與法律的公平正義之間就會過分緊張,保護(hù)注冊商標(biāo)與保護(hù)企業(yè)的商譽(yù)之間也會存在內(nèi)在的價值沖突。因此,注冊原則確定的注冊商標(biāo)制度并不能滿足法律價值的要求,也與現(xiàn)實利益產(chǎn)生矛盾。在《商標(biāo)法》的第3次修改中,有學(xué)者就建議指出,“在理論上明確商標(biāo)注冊的法律意義,即‘主張商標(biāo)所有權(quán)的聲明’,使商標(biāo)注冊程序成為一種‘公示’程序,目的是向全社會公開注冊人的商標(biāo)所有權(quán)主張”。更有學(xué)者建議,未實際使用可以申請商標(biāo)注冊,但在實際使用前不能獲準(zhǔn)注冊,且處于申請過程中的商標(biāo)在實際使用前不得轉(zhuǎn)移,在商標(biāo)救濟(jì)制度中,無正當(dāng)理由未實際使用的商標(biāo)不得獲得救濟(jì)。這是借鑒美國做法的立法建議。

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