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轉(zhuǎn)載:“抗腿抽筋”可作為保健食品進行商標注冊嗎?

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2019年2月25日,樅陽縣市場監(jiān)管稽查大隊執(zhí)法人員對樅陽縣某大藥房進行日常監(jiān)督檢查。該藥房懸掛有《營業(yè)執(zhí)照》《藥品經(jīng)營許可證》《食品經(jīng)營許可證》,食品經(jīng)營許可項目包括預(yù)包裝食品、保健食品銷售等。執(zhí)法人員在該藥房保健食品專柜內(nèi)發(fā)現(xiàn)5盒奇宇牌鈣咀嚼片,包裝上標注有產(chǎn)品名稱:奇宇牌鈣咀嚼片,在此名稱正上方標有“抗腿抽筋?”字樣;注冊商標:“諾必佳?”;批準文號:國食健字G20160471。執(zhí)法人員經(jīng)報批后,以當(dāng)事人涉嫌經(jīng)營標簽、說明書不符合規(guī)定的食品為由予以扣押。


經(jīng)查,該藥房于2018年10月和12月分兩批次,以10元/盒共購進10盒,以38元/盒銷售了5盒,貨值金額計100元,違法所得計140元。執(zhí)法機關(guān)認為,鈣咀嚼片屬于保健品,批準的保健功能是補充鈣,標簽上標注“抗腿抽筋?”字樣,暗示了治療作用。因為腿抽筋可能由多種因素引起,也可能是疾病的預(yù)兆,對于保健功能僅為“補充鈣”的食品來說,“補充鈣就能對抗腿抽筋”可能會誤導(dǎo)消費者,甚至?xí)O誤疾病治療。該藥房作為藥品經(jīng)營者,對藥品的療效術(shù)語理應(yīng)熟悉,對于食品與藥品的本質(zhì)區(qū)別也應(yīng)清楚,但對產(chǎn)品上有明顯暗示疾病治療的詞語不認真查驗,放任不管,其經(jīng)營標簽、說明書不符合規(guī)定的食品的行為,違反了《食品安全法》第78條“保健食品的標簽、說明書不得涉及疾病預(yù)防、治療功能,內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實,與注冊或者備案的內(nèi)容相一致,載明適宜人群、不適宜人群、功效成分或者標志性成分及其含量等,并聲明‘本品不能代替藥物’。保健食品的功能和成分應(yīng)當(dāng)與標簽、說明書相一致”之規(guī)定,依據(jù)《食品安全法》第125條第1款第2項“違反本法規(guī)定,有下列情形之一的,由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑,并可以沒收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品;違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的,并處五千元以上五萬元以下罰款;貨值金額一萬元以上的,并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款;情節(jié)嚴重的,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),直至吊銷許可證:(二)生產(chǎn)經(jīng)營無標簽的預(yù)包裝食品、食品添加劑或者標簽、說明書不符合本法規(guī)定的食品、食品添加劑”之規(guī)定和《行政處罰法》及《安徽省食品藥品行政處罰裁量適用規(guī)則》相關(guān)規(guī)定,樅陽縣市場監(jiān)管局對該藥房處以沒收違法保健食品5盒、沒收違法所得140元、罰款人民幣2000元的行政處罰。


爭議及分析


在此案辦理過程中,該藥房提出陳述申辯,聲稱該保健食品生產(chǎn)企業(yè)已向國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局申請注冊了“抗腿抽筋”文字商標,且拿到了《商標受理通知書》,認為其行為不構(gòu)成違法,要求免于處罰。樅陽縣市場監(jiān)管局認為,該藥房在陳述申辯時,試圖以《商標受理通知書》為幌子,掩蓋違法行為,要求免于處罰理由不成立。原因有以下幾點:

一是商標受理不等于注冊商標。《商標受理通知書》只是商標申請的第一個通知性文件,商標申請的第一步為形式審查,僅審查申請人提交的文件、商標圖樣的描述、申請人的資質(zhì)等符不符合要求;商標審查的第二步才是實質(zhì)審查,一切傍名牌、惡意搶注、近似商標、帶有欺騙性、容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點產(chǎn)生誤認等情況的才會一一審查出來,然后將不符合《商標法》規(guī)定的商標申請駁回,將符合《商標法》規(guī)定的商標申請進行初審公告。因此,《商標受理通知書》對申請注冊的商標,不具備法律保護力。

二是“抗腿抽筋”不得作為商標注冊。《商標法》第8條、第9條規(guī)定,任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等,以及上述要素的組合,均可以作為商標申請注冊,申請注冊的商標,應(yīng)當(dāng)有顯著特征,便于識別,并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。“抗腿抽筋”沒有顯著特征,只是一種描述性語言,且含有表示產(chǎn)品功能用途的意思,明顯違反了《商標法》第11條第1項第2款“僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的”不得作為商標注冊的規(guī)定。與此同時,市場監(jiān)管總局根據(jù)《食品安全法》及《保健食品注冊與備案管理辦法》等規(guī)定制定的《保健食品命名指南(2019年版)》明確規(guī)定,保健食品“商標名、通用名不得含有明示或者暗示疾病預(yù)防、治療功能的詞語……”由此可判斷,國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局在實質(zhì)審查時,駁回該商標申請的概率較大。

三是該產(chǎn)品商標使用混亂。該保健品上已經(jīng)標注了注冊商標“諾必佳?”,又標注了“抗腿抽筋?”未注冊商標字樣,同一商品,既標注注冊商標,又標注未注冊商標,違反了《保健食品命名指南(2019年版)》中“一個產(chǎn)品只允許使用一個商標名”的規(guī)定,商標使用混亂,混淆視覺,誤導(dǎo)消費者。

啟示及建議

整治食品、保健食品欺詐及虛假宣傳行為是近年來各級市場監(jiān)管部門的重點工作之一。從近年來各地查處的保健食品案件來看,保健食品欺詐及虛假宣傳行為越來越隱蔽,難以發(fā)現(xiàn)、難以查處。為有效打擊遏制這一違法行為,市場監(jiān)管部門一是要加大宣傳力度。多渠道、多途徑收集整理保健食品典型案例,采取以案釋法、培訓(xùn)講解等方式向廣大經(jīng)營者宣傳保健食品從業(yè)規(guī)定,提醒其遵守保健食品相關(guān)規(guī)定,保證保健食品標簽內(nèi)容等的真實性與合法性 ;采取發(fā)放宣傳單、進社區(qū)宣講等方式,提醒消費者購買保健食品需注意的事項,提升消費者辨別能力和防范意識。二是要熟知法律法規(guī)。食品、保健食品欺詐及虛假宣傳行為不僅涉及《食品安全法》相關(guān)規(guī)定,還會涉及《商標法》《保健食品注冊與備案管理辦法》《保健食品命名指南(2019年版)》等,執(zhí)法人員只有熟知相應(yīng)的法律法規(guī)并融會貫通,才能在琳瑯滿目的保健食品專區(qū)專柜中發(fā)現(xiàn)違法行為,從而有效精準打擊,保護消費者合法權(quán)益,維護市場秩序。


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