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認(rèn)定聲音商標(biāo)顯著性的優(yōu)化路徑

來源：法制與經(jīng)濟(jì)

作者：樊華

（一）明確兩種顯著性的關(guān)系和適用條件

首先判斷該聲音商標(biāo)是否天然地可以識(shí)別產(chǎn)品或服務(wù)，若不存在固有顯著性，再判斷其是否具有某種時(shí)間或空間條件而具備了獲得顯著性。[6]可以這樣理解，獲得顯著性成為了固有顯著性的一種補(bǔ)充方式，兩者不是并列存在的，而是呈現(xiàn)出一種漸進(jìn)關(guān)系?！渡虡?biāo)法》中的規(guī)定也體現(xiàn)了這種雙重審查標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)志不具有識(shí)別產(chǎn)品或服務(wù)的顯著特征的，不得認(rèn)定為商標(biāo)而申請注冊，但經(jīng)過長期大量地排他使用，與產(chǎn)品或服務(wù)產(chǎn)生聯(lián)系的，可以認(rèn)定其取得顯著性而可以注冊為商標(biāo)。清晰地了解這種關(guān)系，可以方便商標(biāo)申請者進(jìn)行舉證。另外，除了漸進(jìn)關(guān)系外，獲得顯著性與固有顯著性還呈現(xiàn)出一種互斥的關(guān)系，當(dāng)標(biāo)志擁有者想通過標(biāo)志本身即具有的顯著特征來獲得商標(biāo)注冊時(shí)，無需提交任何其對該標(biāo)志進(jìn)行利用的證據(jù)，因?yàn)槠涮烊痪途哂袇^(qū)分商品和服務(wù)的特性，不需要額外證明。

（二）遵照現(xiàn)有聲音商標(biāo)立法現(xiàn)狀判斷顯著性

筆者認(rèn)為，聲音商標(biāo)雖然是一種新出現(xiàn)的商標(biāo)類型，但它終究是商標(biāo)的一種，對它的認(rèn)定與處理都不能脫離現(xiàn)存立法的規(guī)定。也就是說，該法中關(guān)于一般商標(biāo)的規(guī)定同樣也可以在聲音商標(biāo)案件中適用，商標(biāo)審查工作者不能隨意增減或變更審查要求。目前來說立法上暫時(shí)無法對其作出回應(yīng)，也沒有必要過早加以規(guī)定，以防在發(fā)展過程中不斷出現(xiàn)的新問題。[7]

（三）完善對聲音商標(biāo)“獲得顯著性”的判斷標(biāo)準(zhǔn)

獲得顯著性是通過使用后天形成的，其相較于固有顯著性而言認(rèn)定更加抽象靈活，要判斷其是否能作為區(qū)分產(chǎn)品或服務(wù)的標(biāo)識(shí)更加不易。為了降低商標(biāo)審查者的工作難度，保障商標(biāo)申請者的合法權(quán)益，在進(jìn)行聲音商標(biāo)審查時(shí)，應(yīng)該要求標(biāo)志擁有者提交盡可能多樣并且全面的證據(jù)來反映其商標(biāo)確實(shí)具有顯著特征。[8]獲得顯著性的判別應(yīng)該考慮以下方面的內(nèi)容：

1.聲音標(biāo)志的使用時(shí)間和使用方式。聲音標(biāo)志的專有性使用時(shí)間與方式是判斷聲音商標(biāo)獲得顯著性的重要標(biāo)準(zhǔn)。獲得顯著性所著重強(qiáng)調(diào)的是聲音與產(chǎn)品或服務(wù)的緊密聯(lián)系，而商標(biāo)的使用方式恰恰能證明商標(biāo)與產(chǎn)品或服務(wù)的結(jié)合程度。

2.相關(guān)公眾認(rèn)知。在實(shí)際操作過程中，各個(gè)國家或地區(qū)在判別本身不具有顯著特征的聲音是否可以通過使用取得顯著特征時(shí)，一般采用消費(fèi)者聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)，即一般消費(fèi)者是否可以通過該種聲音來準(zhǔn)確區(qū)分產(chǎn)品和服務(wù)。除消費(fèi)者之外，相關(guān)公眾還應(yīng)包括競爭者。競爭者的行為對于商標(biāo)認(rèn)定來說有利有弊，如果大多競爭者在產(chǎn)品服務(wù)之上都使用了相類似或完全相同的商標(biāo)，標(biāo)志擁有者也就無法證明其進(jìn)行了完全的獨(dú)占使用，也同樣難以表明其有顯著特征。如果其他競爭者在相同、近似產(chǎn)品上使用了不同的聲音，那么可以作為有力證據(jù)來證明其進(jìn)行了獨(dú)占使用，也就可以證明商標(biāo)獲得了顯著性。

（四）增加顯著性判斷標(biāo)準(zhǔn)中的否定式列舉

由于顯著性是一種抽象的標(biāo)準(zhǔn)，尤其是獲得顯著性，對其進(jìn)行正面列舉存在一定難度，因此我國可以先規(guī)定一些判斷顯著性的基本準(zhǔn)則和原則，再從反面進(jìn)行一些列舉，排除不存在顯著特征的情形。[9]另外，雖然本身不具有顯著特征的商標(biāo)可以通過特殊的使用取得顯著性，但是有關(guān)國家權(quán)益、社會(huì)公益、公序良俗的都理所應(yīng)當(dāng)被禁止，例如涉及國歌等有關(guān)國家尊嚴(yán)的聲音在注冊商標(biāo)時(shí)應(yīng)該被完全禁用。再如涉及行業(yè)中普遍使用的聲音和具有功能特征的聲音時(shí)，即使申請者已經(jīng)投入了較多的金錢、時(shí)間和精力并且大量廣泛使用，也不應(yīng)該認(rèn)定具有顯著性，因?yàn)檫@種行為剝奪了公用資源，導(dǎo)致投資者個(gè)人獨(dú)占了該聲音造成壟斷，危害了社會(huì)公共利益，應(yīng)該不予注冊。增加顯著性判定中的否定式列舉有利于聲音商標(biāo)的申請與利用，有利于減少相關(guān)糾紛。因此，既要對總的規(guī)則與原則進(jìn)行正面列舉，還要增加對其的否定式列舉。

標(biāo)簽：拉薩長沙安徽吐魯番安陽淮南黑龍江徐州

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