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知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)中的尋租行為及其分析

目前國(guó)際公認(rèn)我國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法已經(jīng)達(dá)到了世界先進(jìn)水平，然而知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法卻受到許多指責(zé)，１９９４—１９９５年的中美第二次知識(shí)產(chǎn)權(quán)談判就緣于此。立法水平高而司法水平低，同樣達(dá)不到知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的目的。低的司法水平不僅不利于智力資源的開發(fā)，也不利于智力資源的良好運(yùn)用。這不僅有全民知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)的問題，也有知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法過程中的問題。其中知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判中的尋租行為就是一個(gè)應(yīng)予以關(guān)注的問題。
在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，作為經(jīng)濟(jì)利益的當(dāng)事人，都在追求其個(gè)人經(jīng)濟(jì)利益的最大化，其行為從個(gè)人角度看都是合理的、理性的，無(wú)所謂“好”、“壞”之分。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來看，人們?cè)谧非笞陨斫?jīng)濟(jì)利益的時(shí)候，對(duì)社會(huì)效益的影響是不同的，或者是生產(chǎn)性的增進(jìn)社會(huì)福利的活動(dòng)，稱之為創(chuàng)租活動(dòng)或?qū)だ顒?dòng)；或者是非生產(chǎn)性的，有損于社會(huì)福利的活動(dòng)，稱之為尋租活動(dòng)。尋租活動(dòng)主要有對(duì)既得經(jīng)濟(jì)利益的維護(hù)和對(duì)既得經(jīng)濟(jì)利益進(jìn)行再分配的非生產(chǎn)性活動(dòng)。尋租活動(dòng)非但不能增進(jìn)社會(huì)總財(cái)富，反而白白地消耗了社會(huì)經(jīng)濟(jì)資源。從社會(huì)總福利的角度看，尋租活動(dòng)是有害于人類社會(huì)的一種經(jīng)濟(jì)行為。
一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟中租的產(chǎn)生
１．訴訟的原因
在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中，潛在糾紛總是存在的。糾紛的原因就在于對(duì)爭(zhēng)議的權(quán)利、利益的分配無(wú)法達(dá)成一致意見。假設(shè)甲、乙之間發(fā)生爭(zhēng)議的權(quán)屬利益價(jià)值為Ｍ，雙方均希望通過自己的理由去說服對(duì)方，取得這個(gè)金額Ｍ。
從經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上講，解決這一爭(zhēng)議的基本方法可分為協(xié)商或訴訟，如果通過協(xié)商一方說服了另一方，則爭(zhēng)議就解決了，如果一方不能說服另一方，則就有一方（原告）必然起訴以求助于法律對(duì)權(quán)屬的判定。
２．模型的建立
原告起訴至法院，首先要考慮以下幾個(gè)問題：
（１）雙方爭(zhēng)議的金額（Ｍ）是多少？
（２）提起訴訟后法院判決原告方勝訴的概率（ｐ）有多大？
（３）原告進(jìn)行訴訟所花費(fèi)用（ｗ，包括律師代理費(fèi)、訴訟費(fèi)、差旅費(fèi)等）有多大？
這樣，原告通過訴訟獲得的金額就為ｐＭ，則被告獲得的金額為（１－ｐ）Ｍ。
如果ｐＭ＞ｗ，即ｐ＞ｗ／Ｍ，則原告有利可圖，就會(huì)提出訴訟。
如果ｐＭ≤ｗ，即ｐ≤ｗ／Ｍ，則原告無(wú)利可圖，就會(huì)放棄訴訟。
如果僅從經(jīng)濟(jì)角度考慮，原告可能就會(huì)放棄對(duì)這筆財(cái)產(chǎn)的期望。因此，古人有言“屈死不告狀”，也許就是這個(gè)道理。
但是事實(shí)上，案件的勝訴率ｐ往往受到人為因素的影響很大，尤其是法官的主觀意志。因此，原告（當(dāng)然也有被告）可以通過一定的方式提高自己勝訴的概率，如通過尋求和法官建立某種關(guān)系或向法官賄賂等等。
原告通過花費(fèi)時(shí)間、精力、金錢，尋求和法官建立某種關(guān)系。把這些花費(fèi)用Ｒ表示，則：ｐ＝ｋ（Ｒ＋ｗ）／Ｍ（因考慮到Ｍ的基數(shù)可能很大，因此用ｋ作為修正系數(shù)１≥ｋ＞０）
因此，Ｒ越大，ｐ就越大，即原告獲勝的概率就越大。我們把Ｒ稱為知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟活動(dòng)中所花費(fèi)的非生產(chǎn)性的、有害于社會(huì)的“租”。
二、尋租活動(dòng)表現(xiàn)方式及其危害
當(dāng)事人為了取得訴訟獲勝的概率，就會(huì)花費(fèi)租Ｒ，通過各種方式影響法官，達(dá)到自己的目的，這些方式主要有：
（１）當(dāng)事人直接向法官支付租。這是一種最直接的方法，對(duì)法官的影響力也最大，是在一個(gè)具體案子中發(fā)生作用的基本原因。法官獲取這筆收入，就會(huì)設(shè)法做出有利于出Ｒ的人。同時(shí)這也直接創(chuàng)設(shè)了法官尋租的動(dòng)機(jī)，哪一方租高，哪一方就有可能得到法官的傾向，從而取得較高的勝訴率。但在現(xiàn)實(shí)社會(huì)環(huán)境下，這種尋租方式受到各種約束，法官要冒很大的風(fēng)險(xiǎn)。

（２）租表現(xiàn)為當(dāng)事人與法官的社會(huì)關(guān)系。人和人之間的關(guān)系是復(fù)雜的，法官處在社會(huì)人的關(guān)系網(wǎng)中，不能不受這個(gè)影響。由于法官掌握著判決勝負(fù)的權(quán)利，潛在的訴訟當(dāng)事人會(huì)通過各種關(guān)系認(rèn)識(shí)、熟悉和交往法官，這就要花費(fèi)大量的時(shí)間和金錢，從而減少了為社會(huì)創(chuàng)造財(cái)富的生產(chǎn)活動(dòng)的時(shí)間和精力，這一部分消耗作為成本進(jìn)入未來訴訟的租。
（３）租表現(xiàn)為當(dāng)事人向與法官關(guān)系密切的律師支付的費(fèi)用。律師與受案法官的關(guān)系如何，成為訴訟當(dāng)事人尋找律師的主要依據(jù)之一，因此通過出高價(jià)、托熟人等各種方式尋找與受案法官有關(guān)系的律師，而律師的水平和知識(shí)被放到了第二位。這不僅花費(fèi)了當(dāng)事人相當(dāng)?shù)臅r(shí)間、精力，而且好的律師因缺少與法官的關(guān)系而減少了受案數(shù)量和應(yīng)有的收入，從而間接地否定了以往教育所花的成本，使這一成本無(wú)法得到回報(bào)而造成社會(huì)資源的浪費(fèi)。
（４）租表現(xiàn)為律師尋求與法官建立關(guān)系所花的費(fèi)用。律師通過辦案給法官的好處，或與法官的日常刻意交往，以此謀求與法官建立良好的關(guān)系，從而影響到對(duì)潛在代理案件的勝訴率，并因此獲得好的代理數(shù)量和收入。這樣律師就會(huì)放棄對(duì)法律知識(shí)的研究，而把大量時(shí)間用在與法官的交往上，客觀上降低了法律的根本性作用。
設(shè)律師的正常時(shí)間為１，則當(dāng)律師用時(shí)間ｔ去與法官刻意交往時(shí)，他用于正常的研究、學(xué)習(xí)和取證的時(shí)間就為１－ｔ。因此ｔ越大，則１－ｔ就越小，那么，將案件客觀情況的事實(shí)反映出來的概率就越小，導(dǎo)致法院公平處理案件的情況也會(huì)越少，造成的冤案就會(huì)越多。
除了以上的反映形式外，這個(gè)領(lǐng)域的尋租活動(dòng)及其后果還成為人們追求進(jìn)入律師、法官行業(yè)的主要?jiǎng)訖C(jī)。進(jìn)入這一行業(yè)的優(yōu)秀人才多了，就會(huì)使進(jìn)入企業(yè)經(jīng)理行業(yè)的優(yōu)秀人才減少，造成生產(chǎn)性社會(huì)收益的減少，對(duì)社會(huì)是有害的。
尋租活動(dòng)產(chǎn)生的原因很多，包括現(xiàn)實(shí)情況下律師地位與其實(shí)際應(yīng)有的地位極不相稱，是造成尋租活動(dòng)的一個(gè)原因。司法審判中，法官與律師是相互配合的，律師通過自己的知識(shí)和勞動(dòng)，進(jìn)一步弄清案情，為解剖分析案件有重要的意義，法官和律師都是司法體系中不可或缺的一個(gè)重要組成部分。然而由于歷史的原因，我國(guó)的律師制度長(zhǎng)期以來得不到重視，律師與判案法官是否有同學(xué)、朋友等各種交情或關(guān)系，成了當(dāng)事人判定律師水平和案件能否獲勝的關(guān)鍵。
與法官關(guān)系好的一方當(dāng)事人的律師，在出庭中的潛在地位就高，就可能通過正式或更多的非正式途徑將自己的觀點(diǎn)、意愿向法官陳述，法官本身的傾向性也使這些意見易于接受，而另一方的律師就沒有這樣好的機(jī)會(huì)。可見，司法實(shí)踐中，法官受到的當(dāng)事人代理律師的影響是有較大傾向性的，直接影響案件的正常審理。這也是當(dāng)事人租花費(fèi)的重要原因。
司法中的尋租活動(dòng)首先導(dǎo)致的是社會(huì)資源的巨大浪費(fèi)，當(dāng)事人、法官、律師之間為尋租所花費(fèi)的時(shí)間、精力、金錢是難以估量的；其次是法律的正義和公正性無(wú)法得到實(shí)現(xiàn)，使公眾失去了對(duì)法律的信心；再次是法官的收租行為是造成社會(huì)腐敗的一個(gè)重要原因，敗壞了社會(huì)風(fēng)氣；另外，尋租活動(dòng)還使律師隊(duì)伍素質(zhì)下降，辦案水平降低，更為重要的是使法律環(huán)境惡化。
因此，重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法中的尋租活動(dòng)，對(duì)其分析并加以制約，是有利于社會(huì)主義法制建設(shè)的。

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