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商標(biāo)初始興趣混淆的適用規(guī)則欺詐的故意性（4）

對(duì)彈出式廣告來說,正如第二巡回法院在2005年審理的1-800 contacts案中所說的,彈出式廣告并不必然導(dǎo)致具有可訴性的損害,如果彈出式廣告沒有清楚地標(biāo)明該廣告的來源與商標(biāo)權(quán)人無關(guān),將會(huì)對(duì)消費(fèi)者、商標(biāo)權(quán)人和商標(biāo)造成具有可訴性的損害,但只要消費(fèi)者被告知了事情真相,讓他能夠在商標(biāo)所有人及其競(jìng)爭(zhēng)者中自由選擇,就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定存在初始興趣混淆。

因此,作出了與商標(biāo)權(quán)人沒有關(guān)系之特別聲明或在廣告中明顯地注明廣告發(fā)布者的商標(biāo),將成為彈出式廣告不構(gòu)成初始興趣混淆的重要抗辯事由。但正如第二巡回法院所說的一樣,作出了與商標(biāo)權(quán)人沒有關(guān)系之特別聲明或在廣告中明顯地注明廣告發(fā)布者的商標(biāo),可以成為彈出式廣告和橫額廣告不構(gòu)成初始興趣混淆的事由,但不能適用于元標(biāo)簽和網(wǎng)站域名領(lǐng)域,因?yàn)樵诰W(wǎng)站中的這種注明并不會(huì)消除消費(fèi)者進(jìn)入該網(wǎng)站前發(fā)生的混淆,等消費(fèi)者進(jìn)入網(wǎng)站看到這種聲明或者競(jìng)爭(zhēng)者的商標(biāo),初始興趣混淆已經(jīng)實(shí)際發(fā)生,對(duì)原告的損失也已經(jīng)發(fā)生了。
除了指示性合理使用和廣告發(fā)布者的特別聲明及標(biāo)注商標(biāo)外,滑稽模仿和評(píng)論也是證明行為人不具有混淆故意的重要因素。滑稽模仿作為一種重要的社會(huì)評(píng)論或社會(huì)批判的形式,成功的滑稽模仿需要滿足兩個(gè)條件:模仿對(duì)象具有明顯的特征,以至于看到滑稽模仿就能聯(lián)想到被模仿的對(duì)象;同時(shí)滑稽模仿又明顯地區(qū)別于被模仿的對(duì)象,讓人很清楚它是一種滑稽模仿。就像美國(guó)第一巡回法院對(duì)滑稽模仿所作的經(jīng)典表述:“滑稽模仿必須同時(shí)傳達(dá)兩種相互矛盾的信息:它是原作品;它又不是原作品而是其滑稽模仿作品?！?br>在對(duì)他人商標(biāo)進(jìn)行滑稽模仿時(shí),因?yàn)椴皇菍⒃撋虡?biāo)作為競(jìng)爭(zhēng)性使用,判斷混淆可能性的參考因素,如雙方當(dāng)事人商品或服務(wù)的相關(guān)性等都不能適用,自然就無欺詐之故意可言。但使用他人商標(biāo)作為網(wǎng)站域名或者元標(biāo)簽則不能成立滑稽模仿,因?yàn)橄M(fèi)者在進(jìn)入該網(wǎng)站之前,不可能知道它與商標(biāo)權(quán)人沒有經(jīng)濟(jì)上的附屬關(guān)系。例如,在OBH.Ine.v. SpotlightMagazine案中,法院認(rèn)為域名不可能同時(shí)表達(dá)滑稽模仿所要求的兩種相互矛盾的信息:它既是原作品又不是原作品;因此滑稽模仿的抗辯理由不成立。只有在進(jìn)入網(wǎng)站之后,網(wǎng)絡(luò)用戶才可能明白該網(wǎng)站是一個(gè)滑稽模仿的網(wǎng)站。但此時(shí)被告已經(jīng)成功地利用原告的商標(biāo)吸引用戶瀏覽其網(wǎng)站了。

標(biāo)簽：湘西日照阿壩四平晉城十堰青島潛江

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