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知名未注冊商標(biāo)獲得法律保護(hù)的理論基礎(chǔ)

在各國現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法律體系中，商標(biāo)法的內(nèi)容絕大部分都是圍繞注冊商標(biāo)而規(guī)定的，即所謂的商標(biāo)法是保護(hù)注冊商標(biāo)的。在實(shí)行商標(biāo)注冊制度的今天，許多國家奉行的是自愿注冊或自愿注冊與強(qiáng)制注冊相結(jié)合的原則，即從法律上看也是允許未注冊商標(biāo)存在的。從另一個(gè)角度，就商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生或獲得上，許多國家如英美國家遵循“使用在先原則”，注冊僅僅是作為商標(biāo)權(quán)利存在的一種憑證，而非商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生要件。從以上事實(shí)可以推斷，未注冊商標(biāo)在法律上應(yīng)該受法律保護(hù)的。實(shí)際上，給予未注冊商標(biāo)以法律保護(hù)，是有其內(nèi)在的理論基礎(chǔ)的。
未注冊商標(biāo)獲得法律保護(hù)的理論基礎(chǔ)在于其本身作為商標(biāo)的事實(shí)。未注冊商標(biāo)，作為經(jīng)營者在實(shí)際經(jīng)營活動中所使用的具有識別性的標(biāo)志，其本身已不單純是一種標(biāo)志，而是一種工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是作為經(jīng)營者的企業(yè)的一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，這種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)便是商譽(yù)。這種商譽(yù)是商標(biāo)所標(biāo)志的產(chǎn)品或企業(yè)的形象，是一種知識資產(chǎn)，能夠給經(jīng)營者帶來巨大的經(jīng)濟(jì)利益和產(chǎn)生一定的社會效益。
未注冊商標(biāo)獲得法律保護(hù)的另一個(gè)理論基礎(chǔ)，則在于商標(biāo)的區(qū)分來源功能。商標(biāo)作為商品或服務(wù)的一種標(biāo)志，可以幫助消費(fèi)者在同類競爭產(chǎn)品或服務(wù)中做出選擇。同時(shí)，商標(biāo)表明了一個(gè)特定產(chǎn)品或服務(wù)的起源或來源的功能，使消費(fèi)者識別出，使用相同商標(biāo)的商品和服務(wù)來自同一來源。因此，保護(hù)未注冊商標(biāo)是維護(hù)消費(fèi)者利益和維護(hù)公平正當(dāng)競爭之市場秩序的需要。區(qū)別產(chǎn)品或服務(wù)來源，避免消費(fèi)者產(chǎn)生誤解、混淆和被欺騙，這是商標(biāo)的最基本功能。如若只因商標(biāo)注冊制度的實(shí)行，而對未注冊商標(biāo)不援以法律之手，不僅損害了未注冊商標(biāo)權(quán)人的利益，而且，終將損害商品或服務(wù)的消費(fèi)者的利益。維護(hù)公平競爭、正當(dāng)交易的市場秩序，就是保護(hù)誠實(shí)經(jīng)營者和廣大消費(fèi)者的合法正當(dāng)利益。其實(shí)，從民法的一般原則來看，仿冒未注冊商標(biāo)、搶注他人未注冊商標(biāo)的行為本身，也是與民法上的誠實(shí)信用之一般原則不相符的?；谄鋬?nèi)在理論基礎(chǔ)，世界各國對未注冊商標(biāo)均有一定的保護(hù)。

未注冊商標(biāo)獲得保護(hù)的理由之一，是未注冊商標(biāo)具有較強(qiáng)顯著性且具有一定影響的商標(biāo)，也就是有較強(qiáng)顯著性和具有一定影響兩個(gè)條件。任何商標(biāo)必然是具有顯著性的，缺乏顯著性的商標(biāo)根本就不能被認(rèn)為是商標(biāo)；同時(shí)，一個(gè)商標(biāo)經(jīng)過使用人長期使用后獲得了一定影響，具有顯著性和同時(shí)具有一定影響的商標(biāo)，就是在先權(quán)利，即便是沒有注冊，理應(yīng)受到法律保護(hù)。
當(dāng)然，如果未注冊商標(biāo)本身含有創(chuàng)造性的智力成果而獲得了其他“在先權(quán)利”，如版權(quán)、外觀設(shè)計(jì)、商號等，則自然可以對抗注冊商標(biāo)。
２０１３年的《商標(biāo)法》對他人的在先權(quán)利尤其重視，明確將誠實(shí)信用作為一項(xiàng)總的原則引入商標(biāo)法，即“申請注冊和使用商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則”（第七條）；注冊商標(biāo)不得與他人在先權(quán)利沖突，“就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊商標(biāo)相同或者近似，申請人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在，該他人提出異議的，不予注冊”（第十五條第二款）；重申“對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制”（第四十五條）；對于惡意使用人（第三十六條）以及注冊人（第四十七條），需要承擔(dān)賠償責(zé)任；對于重復(fù)侵權(quán)的，工商局可以加重處罰（第六十條）；對于惡意侵權(quán)行為，可以給予１～３倍的賠償（第六十三條）。

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