附：判決書

北京九鼎嘉盛國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司與東莞市問道知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)有限公司等侵害商標(biāo)權(quán)糾紛二審民事判決書

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院

民 事 判 決 書

（2020）京73民終2085號(hào)

上訴人（原審被告）：北京九鼎嘉盛國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司

法定代表人：翟彥平，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：王煒，北京德和衡（邯鄲）律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：徐小兵

被上訴人：謝小昌，男，1969年8月10日出生

上訴人北京九鼎嘉盛國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司（以下簡稱九鼎公司）因與被上訴人徐小兵、謝小昌侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一案，不服北京市西城區(qū)人民法院（2018）京0102民初33478號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年7月20日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

九鼎公司上訴請求：撤銷一審判決，發(fā)回重審或依法改判駁回徐小兵的全部訴訟請求。事實(shí)與理由：1.一審判決對第16415314號(hào)“四杰”商標(biāo)（以下稱涉案商標(biāo)）所有權(quán)人認(rèn)定不清，我公司和原東莞市問道知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)有限公司（以下簡稱問道公司）提交的在案證據(jù)可以證明該商標(biāo)應(yīng)歸案外人東莞市四杰膠粘制品有限公司（以下簡稱四杰公司）所有，徐小兵不是本案的適格原告；2.我公司辦理涉案商標(biāo)注銷手續(xù)的相關(guān)文件均由問道公司提供，問道公司一審時(shí)對此予以明確認(rèn)可，我公司在《商標(biāo)注銷服務(wù)協(xié)議書》中也明確要求問道公司應(yīng)保證相關(guān)材料的及時(shí)性、準(zhǔn)確性和合法性，這說明我公司在辦理涉案商標(biāo)注銷手續(xù)時(shí)已經(jīng)盡到了一定的注意義務(wù)，且一審認(rèn)定的注銷費(fèi)用3500元系由問道公司收取，我公司僅收取了300元，即使法院認(rèn)定我公司的行為已構(gòu)成侵權(quán)，問道公司應(yīng)對此承擔(dān)主要責(zé)任；3.徐小兵并未實(shí)際使用涉案商標(biāo)，該商標(biāo)并不具有知名度，故一審判決依據(jù)該商標(biāo)的知名度情況認(rèn)定的賠償數(shù)額，缺乏事實(shí)依據(jù)。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)及適用法律錯(cuò)誤，從而導(dǎo)致處理結(jié)果錯(cuò)誤，應(yīng)予撤銷。

徐小兵同意一審判決并答辯稱，被注銷的涉案商標(biāo)系由我個(gè)人委托問道公司申請注冊的商標(biāo)，并非我與案外人于2015年3月9日簽訂的《東莞市四杰膠粘制品有限公司分伙協(xié)議》（以下簡稱《分伙協(xié)議》）中約定的“四杰公司品牌”，且九鼎公司作為商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，在明知商標(biāo)法和商標(biāo)申請流程的情況下，未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人同意，非法將我名下的涉案商標(biāo)予以注銷，行為惡劣，因此，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，九鼎公司的上訴理由均不能成立，請求二審法院駁回九鼎公司的上訴請求。

謝小昌未答辯。

徐小兵向一審法院起訴請求：1.請求判令九鼎公司、問道公司恢復(fù)其商標(biāo)權(quán)；2.判令九鼎公司、問道公司賠償其經(jīng)濟(jì)損失10萬元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：

一、2014年12月12日，四杰公司（甲方，委托人）與問道公司（乙方，受托人）簽訂《知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)委托合同》，合同編號(hào)WD1400337，委托問道公司注冊“四杰”商標(biāo)，支付費(fèi)用2000元?！吨R(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)委托合同》尾部有四杰公司與問道公司蓋章，并有徐小兵及問道公司負(fù)責(zé)人簽字。

二、2015年2月26日，問道公司向原國家工商行政管理總局商標(biāo)局（以下簡稱商標(biāo)局）申請注冊涉案商標(biāo)，2016年7月26日商標(biāo)注冊申請完成。涉案商標(biāo)注冊人為徐小兵，核準(zhǔn)商品種類第2類：媒染劑、染料、顏料、食品用著色劑、印刷油墨、木材防腐劑、防銹制劑（儲(chǔ)藏用）、天然樹脂、松香。

三、徐小兵原為四杰公司股東及法定代表人。2015年3月9日，徐小兵與案外人簽訂《分伙協(xié)議》，徐小兵退出四杰公司經(jīng)營，四杰公司所有品牌、財(cái)產(chǎn)等歸案外人所有。

四、2016年8月26日，九鼎公司受問道公司委托，攜帶附有“徐小兵”簽字的注銷申請書、涉案商標(biāo)注冊證復(fù)印件、附有“徐小兵”簽字的“商標(biāo)代理委托書”、徐小兵身份證復(fù)印件向商標(biāo)局申請注銷涉案商標(biāo)。雙方簽訂《商標(biāo)注銷服務(wù)協(xié)議書》，2017年1月5日核準(zhǔn)了涉案商標(biāo)的注銷申請。收費(fèi)3500元。

五、2017年1月19日，九鼎公司受問道公司委托，代理四杰公司申請注冊商標(biāo)“四杰”，注冊號(hào)為22686244，商品/服務(wù)種類為第2類：印刷油墨、天然樹脂、染料、防銹油脂、防銹制劑、食品用著色劑、胭脂樹橙（顏料）、天然硬樹脂、天然樹脂（原料）、樹膠脂。收費(fèi)1500元。

六、徐小兵是東莞市三楚電子科技有限公司法定代表人。2017年2月21日，東莞市三楚電子科技有限公司與四杰公司簽訂《商標(biāo)侵權(quán)賠償協(xié)議書》，協(xié)議載明：商標(biāo)權(quán)利人于2015年10月08日注冊了“四杰”商標(biāo)。注冊號(hào)為：第18027015號(hào)。核定使用商品為工業(yè)用膠、T業(yè)用粘合劑、粘膠液、固化劑等。侵權(quán)賠償人侵犯“四杰”和“”商標(biāo)的合法權(quán)益，混淆消費(fèi)者視線;擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序，侵害了消費(fèi)者和商標(biāo)權(quán)利人的利益。2017年2月21日經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人申請，工商部門對侵權(quán)人進(jìn)行查處?，F(xiàn)場倉庫查獲貨值估計(jì)20來萬的產(chǎn)品和標(biāo)簽。該假冒產(chǎn)品是侵權(quán)人在加工、生產(chǎn)和銷售。侵權(quán)人的法定代表人和股東徐小兵是商標(biāo)權(quán)利人的原法定代表人和原股東?；谥半p方法定代表人友好的關(guān)系，現(xiàn)雙方達(dá)成商標(biāo)侵權(quán)賠償協(xié)議書如下：1.商標(biāo)侵權(quán)人即時(shí)將所有侵權(quán)產(chǎn)品交由商標(biāo)權(quán)利人處理；2.侵權(quán)賠償人拆除違反商標(biāo)法律的門頭廣告及宣傳廣告、宣傳用品；3.侵權(quán)賠償人自愿給予商標(biāo)權(quán)利人人民幣二十萬元整作為商標(biāo)侵權(quán)的賂償。三、同時(shí)侵權(quán)賠償人及其法定伏表人徐小兵承諾不再從事侵犯商標(biāo)權(quán)利人商標(biāo)權(quán)的行為，包括東茺市三楚電子科技有限公司和徐小兵組織、安排、統(tǒng)籌加工生產(chǎn)的任何侵犯商標(biāo)權(quán)利人商標(biāo)權(quán)的行為，如再侵犯，侵權(quán)賠償人承諾賠償商標(biāo)權(quán)利人人民幣五千萬整。

七、合同編號(hào)WD1400337的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)委托合同》、涉案商標(biāo)申請書和委托書、《分伙協(xié)議》、本案起訴狀及委托代理書中“徐小兵”簽名相同；上述材料中的“徐小兵”簽名與注銷涉案商標(biāo)的代理委托手續(xù)及注銷申請書中不相同。

一審法院認(rèn)為，本案爭議焦點(diǎn)在于九鼎公司注銷涉案商標(biāo)是否違反法律規(guī)定，造成徐小兵經(jīng)濟(jì)損失。商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，遵守法律、行政法規(guī)，按照被代理人的委托辦理商標(biāo)注冊申請或者其他商標(biāo)事宜；對在代理過程中知悉的被代理人的商業(yè)秘密，負(fù)有保密義務(wù)。本案中，九鼎公司與問道公司簽訂《知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)委托合同》，委托事項(xiàng)為注銷涉案商標(biāo)，委托辦理手續(xù)中有徐小兵簽字委托書，但自始至終未向徐小兵本人核實(shí)是否為其真實(shí)意思表示；問道公司曾經(jīng)收到徐小兵本人遞交委托注冊手續(xù)，且委托注冊手續(xù)與委托注銷手續(xù)中的簽名并不相同的情況下，未進(jìn)行核實(shí)徐小兵的真實(shí)意思表示。所以，九鼎公司與問道公司均未盡到應(yīng)有的審查義務(wù)，在辦理商標(biāo)事宜過程中，使用偽造、變造的簽名的授權(quán)委托文件，侵害委托人合法利益的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。徐小兵有權(quán)要求九鼎公司承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)于要求九鼎公司恢復(fù)徐小兵商標(biāo)權(quán)，因商標(biāo)權(quán)系權(quán)利人經(jīng)行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊才能獲得，九鼎公司無權(quán)處分商標(biāo)權(quán)，且本案中已不存在恢復(fù)原狀的事實(shí)基礎(chǔ)，故對此訴訟請求，一審法院予以駁回。關(guān)于賠償損失的數(shù)額，徐小兵提交《商標(biāo)侵權(quán)賠償協(xié)議書》主張其實(shí)際損失20萬元，但該賠償并非因本案涉案商標(biāo)侵權(quán)引起，故徐小兵該項(xiàng)主張一審法院不予支持。此外徐小兵未提交其他證據(jù)證明其實(shí)際損失，故一審法院結(jié)合代理機(jī)構(gòu)的行為過錯(cuò)程度、獲利情況及涉案商標(biāo)本身的知名度等情況酌定為5萬元。綜上所述，依照《中華人民共和國商標(biāo)法》第十九條、第六十八條之規(guī)定，判決如下：一、北京九鼎嘉盛國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司于判決生效之日起七日內(nèi)賠償徐小兵50000元；二、駁回徐小兵其他訴訟請求。如果北京九鼎嘉盛國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2300元，徐小兵負(fù)擔(dān)1000元（已交納），北京九鼎嘉盛國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司負(fù)擔(dān)1300元（于判決生效之日起七日內(nèi)交納）。

二審期間，九鼎公司在本院依法組織當(dāng)事人進(jìn)行詢問時(shí)，當(dāng)庭提交了廣東省東莞市第三人民法院作出的（2017）粵1973民初1257號(hào)民事裁定打印件，用以證明涉案商標(biāo)所有權(quán)人為四杰公司。徐小兵、謝小昌經(jīng)本院依法傳喚明確表示不出庭應(yīng)訴，應(yīng)視為其放棄進(jìn)行舉證和質(zhì)證的權(quán)利。對當(dāng)事人二審爭議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下：對于九鼎公司提交的（2017）粵1973民初1257號(hào)民事裁定，該證據(jù)為網(wǎng)絡(luò)打印件，真實(shí)性無法確認(rèn)，即便該民事裁定系真實(shí)的，其僅為四杰公司作為原告起訴徐小兵及問道公司商標(biāo)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛案件的撤訴裁定，并未涉及涉案商標(biāo)權(quán)利歸屬的事實(shí)，不能證明四杰公司系涉案商標(biāo)所有權(quán)人的事實(shí)，故本院對該證據(jù)不予采信。關(guān)于九鼎公司主張其僅收取了300元注銷費(fèi)用問題，經(jīng)查，問道公司（甲方）與九鼎公司（乙方）于2016年8月16日就辦理涉案商標(biāo)注銷事宜簽訂的《商標(biāo)注銷服務(wù)協(xié)議書》中約定的注銷費(fèi)用為300元。

另查，原審第三人問道公司系自然人獨(dú)資企業(yè)，該公司已于2020年1月3日注銷，故本院依法追加其股東謝小昌作為本案被上訴人參加訴訟。

本院經(jīng)審理查明的其他事實(shí)與一審法院認(rèn)定的其他事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯意見，本案二審的爭議焦點(diǎn)為：一、徐小兵是否為本案適格原告；二、一審判決認(rèn)定九鼎公司應(yīng)賠償徐小兵5萬元是否恰當(dāng)。

一、徐小兵是否為本案適格原告

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條第一項(xiàng)之規(guī)定，原告應(yīng)是與案件有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。本案系侵害商標(biāo)權(quán)糾紛，徐小兵主張九鼎公司偽造其本人簽名非法注銷涉案商標(biāo)，侵害了其商標(biāo)專用權(quán)，并據(jù)此提起本案訴訟。經(jīng)查，涉案商標(biāo)被注銷前系依法經(jīng)核準(zhǔn)注冊的有效商標(biāo)，其商標(biāo)注冊人為徐小兵。九鼎公司主張案外人四杰公司應(yīng)為涉案商標(biāo)實(shí)際所有權(quán)人，雖然涉案的《分伙協(xié)議》中約定徐小兵退出四杰公司經(jīng)營后，四杰公司的所有品牌、財(cái)產(chǎn)等歸案外人所有，但鑒于該協(xié)議簽訂時(shí)，涉案商標(biāo)仍屬于徐小兵名下的注冊商標(biāo)，而四杰公司、問道公司于簽訂2014年12月12日簽訂的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)委托合同》亦不足以證明涉案商標(biāo)應(yīng)歸屬于四杰公司。故徐小兵作為被注銷的涉案商標(biāo)注冊人有權(quán)提起本案訴訟，九鼎公司的該項(xiàng)訴訟理由，缺乏事實(shí)依據(jù)，本院不予采納。

二、一審判決認(rèn)定九鼎公司應(yīng)賠償徐小兵5萬元是否恰當(dāng)

本案中，徐小兵系涉案商標(biāo)的注冊人，九鼎公司在代為辦理涉案商標(biāo)注銷手續(xù)時(shí)，其應(yīng)當(dāng)依法取得商標(biāo)權(quán)人的合法授權(quán)，但根據(jù)現(xiàn)已查明的事實(shí)，九鼎公司辦理涉案商標(biāo)注銷的相關(guān)授權(quán)文件均非與該商標(biāo)權(quán)利人徐小兵本人簽訂或由徐小兵本人交付，在此情況下，九鼎公司作為專業(yè)的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對于問道公司轉(zhuǎn)交的授權(quán)委托文件是否系徐小兵本人的真實(shí)意思表示予以核實(shí)，但九鼎公司并未予以核實(shí)，未盡到應(yīng)有的審查義務(wù)，具有過錯(cuò)；且九鼎公司辦理涉案商標(biāo)注銷手續(xù)提交的委托書上“徐小兵”簽名并非徐小兵本人所簽，從而導(dǎo)致涉案商標(biāo)在徐小兵不知情的情況下被注銷。因此，九鼎公司的上述行為侵害了徐小兵的合法權(quán)益，徐小兵有權(quán)要求九鼎公司承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。關(guān)于損失數(shù)額，一審判決綜合考慮當(dāng)事人舉證情況、九鼎公司的過錯(cuò)程度、獲利情況及涉案商標(biāo)知名度等因素酌情認(rèn)定九鼎公司應(yīng)賠償徐小兵損失5萬元，數(shù)額合理，本院予以確認(rèn)?，F(xiàn)九鼎公司以相關(guān)授權(quán)委托文件均系由問道公司轉(zhuǎn)交為由主張問道公司應(yīng)對此承擔(dān)主要責(zé)任的上訴理由，對此，本院認(rèn)為，民事訴訟一般應(yīng)遵循“不告不理”之原則，鑒于徐小兵在一審時(shí)并未要求問道公司承擔(dān)賠償責(zé)任，故一審判決在認(rèn)定九鼎公司、問道公司均應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任的前提下，僅判決確認(rèn)九鼎公司應(yīng)賠償徐小兵損失5萬元，處理結(jié)果并無不當(dāng)，九鼎公司的該項(xiàng)上訴主張，依據(jù)不足，本院不予支持。

綜上所述，九鼎公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)1050元，由北京九鼎嘉盛國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　馬興芳

審 判 員　楊紹煜

審 判 員　宋　暉

二〇二〇年八月二十六日

法官助理　劉珈彤

書 記 員　隗傲雪